Нужна помощь в написании работы?

          Договор цессии выступает одним из наиболее распространенных финансовых инструментов в деятельности хозяйствующих субъектов. Однако на сегодняшний день гражданское законодательство не содержит таких понятий как «цессия» и «договор уступка права (требования)».

          Цивилизованный гражданский оборот, участие в имущественных отношениях множества субъектов – кредиторов, должников, – принимающих на себя различные обязательства, предполагает, и установление специальных правил относительно перемены лиц в обязательстве (универсального правопреемства, перевода долга, уступки права требования и др.).

          Гражданский кодекс Российской Федерации содержит отдельную главу 24, регулирующую перемену лиц в обязательстве. Статьи 382–390 главы 24 Гражданского кодекса РФ предусматривают общие положения относительно перехода прав к другому лицу.

          В пункте 1 статьи 382 ГК РФ закреплено, что «право (требование) принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона».

          На основании вышеуказанного положения, перемена лиц в обязательстве может рассматриваться в различных значениях, в частности: 

  • В качестве сделок;
  • В качестве вида изменения обязательства;
  • Как способ движения имущественных прав и обязанностей.

При этом перемена лиц может возникнуть в двух случаях: 

  • В результате универсального правопреемства (например, при реорганизации или наследовании);
  • В результате частичного правопреемства, т.е. в отношении конкретного обязательства.

          Договор об уступке права (требования), либо еще его называют – договор цессии, подчиняется общим правилам о гражданско-правовых договорах. Сторонами данного договора выступают два субъекта права: 

  • Цедент (первоначальный кредитор);
  • Цессионарий (новый кредитор).

          По общему правилу, согласно положению статьи 384 ГК РФ, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том же объеме и на тех же условиях, которые существовали к моменту перехода права, если иное не предусмотрено законом или договором. В данном случае, меняется управомоченное лицо (кредитор), а само обязательство остается неизменным (тот же должник и те же самые права и обязанности). 

          Цедент не может передать больше прав цессионарию, чем обладает сам. В частности, к цессионарию переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, например: неуплаченные проценты, пени, штрафы и неустойка.

          Положения главы 24 ГК РФ не содержат каких-либо специальных указаний на существенные условия договора уступка права (требования). Поэтому, исходя из положений части 2 пункта 1 статьи 432 ГК РФ, единственным существенным условием договора уступки права (требования) следует признать условие о его предмете.

          Теория и судебно-арбитражная практика не выработали единого мнения относительно допустимости уступки части обязательства; делимости обязательства по указанным отношениям; возможности уступить право требования по судебному решению и др.

          Договор цессии представляет собой сделку, по которой первоначальный кредитор (цедент) переуступает принадлежащее ему право (требование) в отношении должника новому кредитору (цессионарию).

          Вопрос о правовой природе цессии в научной литературе является дискуссионным. Например, М.И. Брагинский пишет, что "цессия выражается в передаче цедентом цессионарию определенного права в силу сделки. Тем самым передача имеет основанием договор, связывающий цедента с цессионарием. Но этим договором является не цессия, как нередко полагают, а та сделка, на которую опирается переход, составляющий сущность цессии".

          Такой же позиции придерживается Л. А. Новоселова, отрицая самостоятельность договора цессии.

          Полагаем, что данные рассуждения приемлемы в общетеоретическом аспекте и представляют ценность для цивилистической науки, однако распространение данной позиции в судебной практике вызвало бы значительные затруднения в применении норм о договоре уступки права требования. Отрицая самостоятельность договора цессии и не рассматривая ее в качестве сделки, мы лишили бы заинтересованных лиц права на защиту, в частности, путем предъявления иска о признании договора уступки права требования ничтожной сделкой. Кроме того, вышеуказанные авторы искусственно сужают понятие "обязательство", считая, что "передача имеет основанием договор, связывающий цедента с цессионарием", в то время как статья 382 ГК РФ говорит о праве, принадлежащем кредитору на основании обязательства, которое в силу статьи 307 ГК РФ может возникнуть не только на основании договора.

Внимание!
Если вам нужна помощь в написании работы, то рекомендуем обратиться к профессионалам. Более 70 000 авторов готовы помочь вам прямо сейчас. Бесплатные корректировки и доработки. Узнайте стоимость своей работы.

          При применении норм главы 24 ГК РФ, касающихся договора цессии, на наш взгляд, судом должны быть исследованы следующие обстоятельства:

           - соответствует  ли договор уступки права требования закону, иным правовым актам или договору;

           - подлежит  ли требование цедированию (в частности, недопустима уступка регрессных требований — пункт 1 статьи 382; требований, связанных с личностью кредитора — статья 383 и др.);

          - произошло ли безусловное выбытие лица, передающего право требования, из обязательства;

           - соблюдена ли форма договора цессии;

           - передано ли действительное право требования, существовавшее к моменту перехода права;

           - позволяет ли договор уступки права требования выявить объем передаваемого права (согласовано ли условие о предмете договора);

           - в случае передачи части прав требований является ли предмет исполнения физически делимым.

          Анализ ряда дел свидетельствует, что при оценке цессии суд в первую очередь рассматривает вопрос о том – произошла ли перемена (безусловная замена) лица в обязательстве. Если такая безусловная замена не произошла (т.е. переуступающий право требования кредитор из обязательства не выбыл), то суд считает, что в подобных случаях договор об уступке права является недействительной сделкой. С данной позицией следует согласиться.

          Статья 389 ГК РФ связывает форму уступки права требования, если она основана на сделке с формой той сделки, которая является основанием для передачи прав кредитора другому лицу. В соответствии с частью 3 статьи 389 ГК РФ уступка требования по ордерной ценной бумаге совершается путем индоссамента на этой ценной бумаге. Существенным условием договора уступки права требования является условие о его предмете. Предмет договора цессии должен быть индивидуально определен, четко и ясно конкретизирован. В частности, индивидуализация требования достигается при условии индивидуализации пяти его основных составляющих: 1) предмета требования; 2) активной стороны (кредитора); 3) пассивной стороны (должника); 4) содержания требования (какие требования должник обязан произвести с предметом обязательства) и 5) основания возникновения требования.

          При заключении договора цессии, сторонам следует обратить внимание на тщательную проработку предмета данного договора. Иначе, при отсутствии соглашения сторон о предмете (передаваемом праве требования) договор цессии будет считаться незаключенным. Судебная практика богата примерами, когда договор цессии признавался незаключенным, в связи с несогласование предмета договора.

          В настоящее время, юридической наукой выработаны определенные требования к содержанию и техническому оформлению предмета цессии, при несоблюдении которых договор цессии может быть признан незаключенным или недействительным. В частности, к общим требованиям предмета договора цессии относятся следующие: 

          1. Предметом договора могут быть лишь обязательственные права. 
          Данное требование связано с тем, что глава 24 ГК РФ ограничивается изменением субъектного состава обязательств. Если в договоре цессии уступаются права, возникшие не в сфере гражданско-правовых отношений, то такой договор признается судом недействительным. Такая позиция была отражена в пункте 14 информационного письма Президиума ВАС РФ от 17 июня 1996 года № 5 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением таможенного законодательства».

          2. Уступаемое право должно быть индивидуально определено в договоре.

          3. Право требование должно быть действительным.

          Требование можно считать действительным, если: 

  • оно юридически существует;
  • принадлежит цеденту.

          4. Уступаемое право должно подчиняться требованиям об объеме, которые установлены в законе.

          Основные положения отражены в статье 384 ГК РФ, в которой закреплено, что право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том же объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права, если иное не предусмотрено законом или договором.

          Несмотря на диспозитивность ранее указанной статьи, при ее применении в судебной практике возникал ряд противоречий относительно допустимости уступки части требования. Некоторые из арбитражных судов не допускали частичную уступку права требования кредитора в обязательстве. Такая позиция основывалась на запрете уступки требования «помимо изменения лиц в обязательстве». В качестве примера можно привести Постановление Президиума ВАС РФ от 16 июня 1998 года № 7846/97, в котором было закреплено следующее: «уступка требования к банку по нескольким платежным документам была квалифицирована как неполное выбытие кредитора из договора банковского счета, в связи с чем, указано на ничтожность заключенной сделки цессии». Поэтому, в судебной практике, длительное время отрицалась возможность уступки лишь части требования. 

          На сегодняшний день, данную ситуацию разрешил Президиум ВАС РФ в своем информационном письме от 30 октября 2007 года № 120 «Обзор практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса Российской» (далее – Информационное письмо № 120). В пункте 5 Информационного письма № 120 закреплено, что уступка права (требования), предмет исполнения по которому делим, не противоречит законодательству.

          Действительно, особенность делимых обязательств заключается в том, что их можно исполнить по частям, без изменения свойства и уменьшения ценности всего обязательства, то есть сущность такого обязательства при этом не меняется.

          На основании изложенного стоит отметить, что при не соблюдении всех четырех вышеназванных требований к предмету договора цессии, может привести к тому, что такой договор будет признан незаключенным.

          Сторонам стоит помнить правило, содержащееся в пункте 12 Информационного письма № 120, а именно: отсутствие на указание обязательства, в состав которого входит уступаемое право (требование) не влечет за собой отсутствие согласования сторонами предмета договора цессии, и не признает такой договор незаключенным. 

          При этом стоит подчеркнуть один немало важный момент, который имеет принципиальное значение для договора цессии – это письменное уведомление должника о переходе прав к новому кредитору. Не имеет принципиального значения тот факт, кто из сторон уведомит должника о переходе прав к новому кредитору.

          Но если же, должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор вправе истребовать исполненное должником от прежнего кредитора как неосновательно полученное. Такая позиция нашла свое отражение в пункте 10 информационного письма Президиума ВАС РФ от 11 января 2000 года № 49 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением норм о неосновательном обогащении». 

          На основании всего вышеизложенного, можно сделать следующие выводы:

1.    Предмет договора цессии должен быть индивидуально определен и конкретизирован;

2.    Право (требование) можно уступить как по частям, так и полностью и сразу;

3.    Уступка права (требования) не допускает лишь в том случае, если это прямо запрещено законом или договором, или неразрывно связано с личностью кредитора;

4.    Не согласование предмета договора цессии сторонами, влечет признание судом договора незаключенным;

5.    В настоящее время, квалифицирующими признаками договора цессии выступают:

  • Бесспорный характер требования;
  • Время возникновения права до его уступки;
  • Отсутствие встречного обеспечения.

          При оценке юридически значимых обстоятельств дела суд должен выяснить – является ли предмет исполнения физически делимым. При делимости предмета обязательства не существует препятствий для перемены лиц лишь в части обязательства. В случае если предмет обязательства неделим, уступка права требования по общему правилу юридически невозможна.

          Статья 384 ГК РФ, регламентирующая объем передаваемых прав кредитора, переходящих к другому лицу, носит диспозитивный характер и устанавливает, что право первоначального кредитора переходит в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. Иное может быть предусмотрено законом или договором, включая и условие о том, что новому кредитору уступается право не в полном объеме. При этом конкретный объем передаваемых прав и иные вопросы, касающиеся порядка передачи прав, должны предусматриваться в соответствующем договоре.

          Не следует смешивать понятия "перемена лиц в обязательстве" и "перемена стороны в договоре". Договор, как правило, является основанием возникновения не одного, а целого ряда обязательств. При этом ничто (в том числе и характер обязательств) не препятствует уступке права требования как по всем обязательствам, возникшим из договора, так и по некоторым, в том числе и по одному из них.

          Следующий вопрос, на который надлежит обратить внимание, — возможность перехода права требования к другому лицу, если требование основано не на сделке, а на основании решения суда. В теории и практике существует мнение, что допустима только уступка требования, основанного на сделке. Так, по одному из дел суд кассационной инстанции, обосновывая невозможность передачи права требования по иску, указал: в договоре уступки права требования отсутствует предмет договора, предусмотренный частью 1 статью 382 ГК РФ. Отсутствие предмета договора цессии суд связал с отсутствием обязательства, на основании которого принадлежащее кредитору право (требование) может быть передано другому лицу по сделке. Таким образом, суд кассационной инстанции не признал решение арбитражного суда в качестве основания по договору уступки права и сослался на то, что передача права (требования) по иску законом не предусмотрена, в результате чего признал договор уступки права незаключенным, в иске было отказано в полном объеме.

          Однако системное толкование норм Гражданского кодекса РФ дает основание считать, что уступка права требования возможна и по решению суда.

          Так, статья 382 ГК РФ говорит о праве, принадлежащем кредитору на основании обязательства, может быть передано другому лицу по сделке (уступка требования). Соответственно, формулировка "по сделке" подчеркивает характер самой цессии, которая облекается в форму сделки.

          В статье 307 ГК содержится понятие обязательства, "в силу которого одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения обязанности". В соответствии с частью 2 статьи 307 ГК РФ обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе. В частности, статья 8 ГК РФ "Основания возникновения гражданских прав и обязанностей" в пункте 3 части 1 предусматривает, что гражданские права и обязанности возникают из судебного решения, установившего гражданские права и обязанности.

          Кроме того, важно обратить внимание на то обстоятельство, что не решение арбитражного суда является регулятором поведения сторон, а подтвержденное судом правоотношение, поскольку норма права конкретизируется в правоотношении, содержание которого в случае спора выясняется и отражается в судебном решении. Именно в нем — в правоотношении — выражается норма права, являющаяся регулятором поведения сторон.

          Таким образом, после принятия решения правоотношение (обязательство) не прекращается. Глава 26 ГК РФ "Прекращение обязательств" не случайно не предусматривает такого способа прекращения обязательства, как принятие арбитражным судом решения о присуждении имущества, денег и т.д.

          Оценивая договор цессии, суд, прежде всего, должен установить существование передаваемого права, его действительность на момент перехода права.

          Сам по себе договор уступки права требования может носить и консенсуальный характер, но по договору цессии может быть передано реально существующее право на момент заключения этого договора.

Поделись с друзьями