Меры по восстановлению платежеспособности должника, применяемые при внешнем управлении.

Согласно «Закону о несостоятельности» от 2002 г. внешний управляющий обязательно должен предвидеть меры по воссозданию платежеспособности должника, обстоятельства и ряд указанных мер, затраты на их реализацию и иные расходы должника.

По мнению А. Лукишева, план внешнего управления может предусматривать вытекающие мероприятия по восстановлению платежеспособности должника:

1) Всемерное снижение издержек производства (сокращение условно-постоянных накладных расходов, отказ от нерентабельных производств, сокращение персонала, режим экономии материальных ресурсов).

2) Минимизация затрат, связанных с налогообложением хозяйственной деятельности (консервация части мощностей, использование вексельных схем).

3) Выбор соответствующей учетной политики.

4) Поиск и привлечение внешнего инвестора для реструктуризации предприятия и перераспределения собственности.

5) Устранение излишних звеньев организационной структуры и дублирования.

6) Создание условий для реализации конкурсной массы.

7) Маркетинговый анализ рынка для выявления и сохранения потенциально жизнеспособной части бизнеса должника .

Г. К. Четверкин увеличивает количество мер по восстановлению финансовой состоятельности должника. Это:

-                 перепрофилирование производства;

-                 закрытие нерентабельных производств;

-                 взыскание дебиторской задолженности;

-                 продажа части имущества должника;

-                 уступка прав требования должника;

-                 исполнение обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом или третьими лицами;

-                 увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц;

-                 размещение дополнительных обыкновенных акций должника;

-                 продажа предприятия должника;

-                 замещение активов должника;

-                 иные меры по восстановлению платежеспособности должника.

Реализация  части  имущества  должника  может  быть  приведена в исполнение только   после инвентаризации и оценки посредством проведения  открытых  торгов.  Таким  же образом осуществляется уступка прав требования должника .

Данная мера может быть осуществлена внешним управляющим путем продажи требований с согласия комитета кредиторов или собрания кредиторов (ст. 112 «Закона о банкротстве» 2002 г.).

Продажа прав требования посредством выявления покупателя при проведении открытых торгов - одно из договорных оснований передачи права требования посредством его уступки. Особенность данных сделок заключается в том, что в качестве сторон договора выступают внешний управляющий и приобретатель прав на торгах (новый кредитор).

Вместе с тем это не меняет сути сделки, результатом которой является переход прав от первоначального кредитора (должника, а не внешнего управляющего) к новому кредитору.

Исполнение  обязательств  должника  третьим  лицом   допускается   при условии,  если  такое  исполнение  одновременно  погашает  требования   всех конкурсных кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов.

При  продаже  предприятия  (бизнеса)  должника  отчуждаются  все  виды имущества, предназначенного для осуществления  предпринимательской деятельности должника, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, а  также  права на  обозначения,  индивидуализирующие  должника,  его  продукцию,  работы  и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания),  другие исключительные  права,  принадлежащие  должнику, за  исключением   прав   и обязанностей, которые не могут быть переданы другим лицам .

Если происходит продажа предприятия, денежные  обязательства  и обязательные платежи должника на дату принятия арбитражным  судом  заявления о признании должника банкротом  не  включаются  в  состав  предприятия.  Все трудовые договоры (контракты), действующие на  момент  продажи  предприятия, сохраняют силу, при  этом  права  и  обязанности  работодателя  переходят  к покупателю предприятия.

При продаже предприятия обязательны открытые торги. Вырученные средства от этой операции включается в состав  имущества должника и используется для погашения требований кредиторов. Однако торги могут быть опротестованы в судебном порядке .

Показанный  механизм разрешает действенно реализовывать  перемену  владельца предприятия, сберегая его как  неделимый  социально-экономический  комплекс.  В этом  касательстве  продажа  части  имущества  должника,  особенно   если   это необходимое технологическое оборудование,  может  привести  к  невозможности осуществления производственного  процесса,  а,  следовательно,  к  прекращению выпуска продукции и  росту  безработицы.  Однако продажа бизнеса должника требует значительных капиталовложений, что в сегодняшних условиях общего кризиса и спада инвестиций представляется затруднительным.

Наилучшим   вариантом   для   предприятия-должника  является привлечение в  качестве  акционеров  своих  прямых  поставщиков  и потребителей продукции. Это дозволяет  организовать результативную  взаимосвязанную систему хозяйствования, где участники  простимулированы     поддерживать стабильность и финансовую устойчивость всей системы и ее элементов, так как это напрямую связано с их  собственным  положением. Проиллюстрированный  принцип  широко используется многими успешными западными корпорациями.

Деятельность  по  антикризисному  управлению  может и должна быть  эффективной.  Для  этого важно заниматься различными сторонами процесса. Управлять следует:

-                 активами (пассивами) предприятия;

-                 этапами бизнес-процесса (сбыт, производство, снабжение, учет);

-                 программами защиты имущества и безопасности бизнеса;

-                 кадрами (включая вопросы формирования  кадровой  политики,  социальные вопросы, отношения с профсоюзами);

-                 программами построения отношений с акционерами,  партнерами,  органами государственной власти;

-                 программами информационной поддержки (включая  доведение  до  сведения трудового  коллектива  информации  о  планах,  методах   и   принципах управления,   а   так   же   доведение   социально-значимых   аспектов деятельности до широкой общественности).

Антикризисное управление большими   промышленными объектами в разных своих трансформациях, бесспорно,  будет  оказывать содействие сохранению и развитию индустриального потенциала государства.

Анализируя разнообразные способы  восстановления  экономического  состояния предприятий, надлежит обозначить вероятность проведения реструктуризации задолженности по обязательным платежам в бюджет. В соответствии с  принятым порядком процедура реструктуризации является добровольным делом предприятия-должника  при  угрозе  принятия  мер,  предусмотренных  законодательством  о банкротстве. Однако опыт показывает, что, несмотря на вполне весомую  пользу для   государства   и   для   самих   предприятий,   применение    процедуры реструктуризации  массовым  явлением  не  стало. 

Однако, полагаться  на  дальнейшее   смягчение требований государства по отношению к  ним, предприятия  не  торопятся заключать  договоры  реструктуризации. Угроза  банкротства  тоже  мало кого пугает, так как все понимают, что массового банкротства государство допустить не может. Один из  возможных выходов из этого положения - изменение сложившейся практики реструктуризации  задолженности в сторону обязательного, командного  применения процедуры реструктуризации по инициативе государственных органов.

Таким образом, назрела  острая  необходимость  инвентаризации  взаимной задолженности. Если предприятия готовы начать «новую жизнь», то имеются  все основания полагать, что накопленные долги являются главным фактором, сдерживающим энергию развития. Многим предприятиям также   требуется переориентировать производство с учетом спроса на их продукцию .

Задолжности предприятия, которые образовались из-за преобладания в ее структуре штрафов и пени и искажения финансового состояния предприятия необходимо срочно ликвидировать ( «расчистить балансы» от накопленных неплатежей ). Кроме того, неплатежи возникают из-за искусственного завышения цен, возникающего как реакция  «естественных  монополий»  на  уже имеющиеся неплатежи покупателей. Рост всех видов неплатежей в значительной мере обусловлен несовершенством складывающейся под воздействием мировых  цен и  конкуренции  импортных  товаров  системы  относительных  цен  в  отраслях российской экономики.

Все же это не единственная мера в отношении отдельно взятой организации, так как нет гарантии от вторичного скапливания долгов.

На сегодняшний день  при  наличии  сформированного  рынка  капиталов  возможно провести весь цикл процедур по «расчистке» балансов:  от  их  разделения  до рекапитализации. Тем не менее без прямого  содействия государственных органов данную  проблему решить нельзя. Таким образом, подводя итог, можно сказать, что сегодняшнее тяжелое финансовое состояние многих российских предприятий явилось следствием как объективных, так и субъективных причин. 

Банкротство  -  один  из  легальных механизмов обновления  и  реформирования наших предприятий; это механизм развития путем  эффективного  перераспределения  собственности.  Банкротство далеко не всегда означает ликвидацию предприятия .

Бесспорно, необходимо принимать все меры по предотвращению  кризисной ситуации. Если же предприятие оказалось перед чертой долгового кризиса, то необходимо «предпринимать комплексные усилия по восстановлению   платежеспособности», эффективно используя законодательные процедуры   банкротства   и   методы антикризисного управления. Конкретный перечень  мероприятий будет зависеть от целесообразности и  возможности санации  должника, масштаба кризиса и значимости данного предприятия.

Также, закон предлагает еще один вариант восстановления платежеспособности. Он состоит реализации синхронных расплат со всеми кредиторами. При этом рассчитаться  могут как учредители (участники), обладатели имущества должника, так и третьи лица. Рассмотрим подробнее порядок реализации  этого способа восстановления платежеспособности. Лицо, проявившее желание рассчитаться по долгам, направляет арбитражному управляющему заявление. Он, в свою очередь,  в случае принятия этого заявления должен обязательно зафиксировать дату принятия заявления, т.к. уже через одну неделю заинтересованное лицо должно начать расчеты с кредиторами по долговым обязательствам. При этом все требования должника должны быть удовлетворены в течение 1 месяца. В случае, если не удается перечислить требуемую сумму кредитору, исполнением признается и перечисление денежных средств в депозит нотариусу. После проведения всех расчетов арбитражный управляющий направляет уведомления всем кредиторам и в арбитражный суд .

Наряду с известными мерами по восстановлению платежеспособности должника в плане внешнего управления могут быть предусмотрены такие новые способы, как увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц путем размещения дополнительных обыкновенных акций должника; замещение активов должника; исполнение обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом (третьими лицами).

1) Замещение активов должника.

Настоящий метод может применяться должником всякой организационно-правовой формы. Сущность этого способа возобновления платежеспособности состоит в том, что на базе всех активов должника учреждается новое открытое акционерное общество или несколько акционерных обществ. В уставный капитал вновь создаваемого акционерного общества вносится все имущество, но долги остаются на должнике. Переходят только текущие требования. Акции поступают в собственность должника и могут быть реализованы (то есть преобразованы в денежную сумму). И затем полученные денежные средства идут на погашение задолженности.

Этот способ может попасть в план внешнего управления исключительно по решению учредителей (участников) должника или собственника имущества должника - унитарного предприятия.

2) Увеличение уставного капитала за счет дополнительной эмиссии акций.

Применяется в качестве способа по восстановлению платежеспособности только по решению собрания акционеров. В течение 45 дней после проведения эмиссии акций акционеры получают преимущественное право на приобретение дополнительных акций. Только по истечении 45 дней акции могут быть реализованы свободно. Оплата приобретенных акций осуществляется только денежными средствами. После реализации акций отношения начинают регулироваться акционерным правом.

Применение указанных нововведений порождает цепь проблем.

Во-первых, увеличение уставного капитала требует регистрации дополнительной эмиссии акций, что для многих предприятий весьма проблематично. Отсутствие в некоторых регионах регистрирующего органа на практике приводит к тому, что данная процедура занимает значительное время,  поскольку случаи регистрации выпусков ценных бумаг с «первой попытки» достаточно редки. А срок проведения внешнего управления также ограничен и не может составлять более двух лет.

Во-вторых, замещение активов в Законе осуществляется путем создания на базе имущества должника одного или нескольких открытых акционерных обществ. В качестве вклада в уставный капитал вносится все имущество, входящего в состав предприятия (имущественного комплекса), принадлежащего должнику. Проблема состоит в том, что создание открытого акционерного общества  также требует регистрации выпуска акций. Кроме того, закон запрещает создание предприятий других форм собственности, что намного сужает круг возможностей применения антикризисных мер. Ни арбитражный управляющий, ни кредиторы, не вправе применить меры,  кроме  тех, которые определены Законом. Если взять для примера сельскохозяйственные кооперативы в Усть-Цилемском или Ижемском районе, то представить создание на базе их имущества открытого акционерного общества будет очень сложно.

Далее акции вновь созданного акционерного общества должны быть проданы на открытых торгах. Иного способа продажи Закон также не предусматривает. Если представить, что за предприятием - должником, как правило, стоит трудовой коллектив, можно увидеть всю глубину социальной напряженности, которая может его постигнуть. Можно ли быть уверенным, что приобретатель акций нового предприятия, будет эффективным собственником? Почему бы не использовать такой способ продажи, как инвестиционный или коммерческий конкурс, а может вообще продать акции конкретному, добросовестному инвестору? Или позволить инвестору (инвесторам) стать соучредителем?

Разработчики Закона, пытаясь исключить злоупотребления, которые  были возможны в прежнем законодательстве, фактически не оставили права выбора участникам процесса.

Российское законодательство о банкротстве предусматривает возможность выхода из кризиса, однако воспользоваться этим зачастую бывает проблематично, да порой и невозможно. Зная это, необходимо больше внимания уделять  антикризисному менеджменту, предварять или смягчать кризисы, готовиться к ним.

Планом внешнего управления может быть предусмотрена дополнительная эмиссия акций. Сутью этого мероприятия является фактический обмен долгов на акции, выпускаемые на сумму долга и размещаемые по закрытой подписке среди кредиторов.

Проведение подобной процедуры хорошо известно мировой практике под названием «акционирование долга».

Указанная правовая возможность предоставлена конкурсным кредиторам Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)». Реализуя ее, кредиторы фактически прощают обществу долг в обмен на возможность участвовать в его делах.

Увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может быть осуществлено указанным органом или советом директоров, если в соответствии с уставом общества или решением общего собрания акционеров наблюдательному совету принадлежит право принятия такого решения, и только в пределах количества объявленных акций, определенного уставом общества. В числе лиц, управомоченных принимать решение об эмиссии акций, внешний управляющий предприятия-должника не назван.

Остается невыясненным и вопрос, за счет каких средств, материальных резервов предприятия - должника, находящегося в процессе банкротства, может производиться дополнительная эмиссия акций. ФЗ «Об акционерных обществах» в ст. 25, 28, 29 определяет, что основаниями изменения уставного капитала может быть либо его увеличение путем увеличения номинальной стоимости акций, либо его уменьшение путем уменьшения номинальной стоимости акций или сокращения их общего числа .

Речь идет о возможности эмиссии дополнительных акций, обеспеченных материальными ресурсами, высвобождаемыми вследствие уменьшения номинальной стоимости уже выпущенных акций. В этом случае акции дополнительной эмиссии, размещенные среди кредиторов, переходят к новым акционерам не посредством применения института купли-продажи, а путем зачета требований к обществу, что прямо запрещено ГК РФ. Эта проблема возникает и остается нерешенной на стадии не только внешнего управления, но и мирового соглашения.

Даже если, несмотря на доводы, приведенные выше, допустить возможность дополнительной эмиссии акций на стадии внешнего управления, встает следующая проблема - очередность удовлетворения требований кредиторов. Требования конкурсных кредиторов, среди которых могут быть размещены акции предприятия – должника к пятой очереди. Очевидно, что путем обмена требований на акции происходит погашение задолженности предприятия - должника именно перед ними, а не перед кредиторами предыдущих очередей.

Следовательно, произвести обмен требований на акции возможно лишь в случае погашения задолженности перед кредиторами первой - третьей очередей и наличия объективной способности погашения требований кредиторов четвертой очереди (или при отсутствии таковых обязательств).

Формируя уставный капитал общества, акционеры приобретают взамен обязательственное право требования, адресованное к нему же. С введением внешнего управления акционеры не утрачивают своих прав, которые, в свою очередь, не подвергаются никаким трансформациям. Ревизии может быть подвергнут лишь объем их требований. Речь может идти о невозможности в силу закона в течение определенного времени эти требования реализовать.

Дополнительная эмиссия акций как восстановительное мероприятие может получить блестящее экономическое обоснование и быть гораздо более действенной, чем иные мероприятия. Для этого необходима столь же четкая, соответствующая требованиям экономической целесообразности, правовая аргументация.