Соглашение об управлении партнерством является новым актом для российского законодательства, поскольку представляет собой соглашение, содержащее не только права и обязанности участников, но и права и обязанности лиц, не являющихся участниками партнёрства, порядок и сроки осуществления прав и исполнения обязанностей и которое заключается при учреждении партнерства.
Тогда как в уставе определяются лишь общие положения о порядке и сроке избрания единоличного исполнительного органа партнерства, а также о порядке его деятельности и принятия решений (пп.7 ч. 2 ст. 9 ич.1 ст.18 Закона), в соглашении об управлении партнерством указываются система и структура органов и подробные правила управления. Соглашение об управлении партнерством по смыслу положений Закона является обязательным документом, несмотря на то, что не отнесено к числу учредительных документов.
Между тем, в числе сведений, которые должны содержаться в уставе партнерства, предусмотрена информация о наличии или отсутствии в партнерстве соглашения об управлении. Исходя из указанной нормы, можно предположить возможность существования партнерства без заключенного участниками соглашения об управлении. Однако из определения партнерства, из анализа ряда других норм Закона следует, что существование партнерства без такого соглашения невозможно.
Именно соглашение об управлении партнерством определяет условия о размере, составе, сроках и порядке внесения участниками партнерства вкладов в складочный капитал, и только соглашение определяет права и обязанности иных лиц, участвующих в соглашении. Если в партнерстве такого соглашения нет, неясно, как его участники будут формировать складочный капитал. Таким образом, усматривается коллизия норм в части регулирования вопроса об обязательности заключения соглашения об управлении партнерством. Обращает на себя внимание и тот факт, что
положения ст.9 Закона предусматривают отражение в уставе партнерства сведений о нотариусе по месту нахождения партнерства, у которого удостоверяется и подлежит хранению соглашение об управлении партнерством. Означает ли это необходимость внесения изменений в устав, если последующие изменения в такое соглашение удостоверит другой нотариус в пределах нотариального округа по месту нахождения партнерства? Закон об этом умалчивает. Таким образом, однозначно напрашивается вывод о том, что сведения о нотариусе в уставе партнерства не имеет под собой правовых обоснований и вообще выходит за рамки предмета регулирования данного Закона.
В данном правовом механизме впервые приоритет в регулировании прав участников корпорации перенесен в область конфиденциального договорного регулирования, поскольку соглашение не является публичным документом, а круг лиц, имеющих право ознакомиться с его содержанием, ограничен и включает в себя кредиторов и лиц, вступающих с партнерством в гражданско-правовые отношения.
Предоставление кредиторам и иным лицам, которые вступают в гражданско-правовые отношения с партнерством, таких сведений может осуществляться путем выдачи единоличным исполнительным органом партнерства письменного согласия на ознакомление с соглашением об управлении партнерством, хранящимся по месту нахождения партнерства у нотариуса, сведения о котором указаны в уставе партнерства, со всеми изменениями (ч.2 ст.19 Закона).
Указанная норма не согласуется с положениями ст.5 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, содержащими исчерпывающий перечень лиц, которым могут предоставляться сведения о совершенных нотариальных действиях. Соглашение об управлении партнерством и любые вносимые в него изменения не подлежат государственной регистрации и сведения о нем и о содержащихся в нем положениях не вносятся в единый государственный реестр юридических лиц. Изменение условий соглашения об управлении партнерством допускается по общему согласию сторон соглашения, а в случае, если такое согласие не достигнуто, по решению суда. В любом случае, соглашение об управлении партнерством должно содержать условия обеспечения конфиденциальности информации об условиях участия участников партнерства и иных лиц в партнерстве, о содержании его деятельности, а также ответственность за нарушение конфиденциальности. Следует заметить, что в этой части обнаруживается значительная конкуренция между содержанием Устава и рассматриваемого соглашения.
Впервые в российском правопорядке соглашением об управлении юридическим лицом - не учредительным документом, ограничиваются преимущественные права участников юридического лица, установленные законом и ранее понимаемые в доктрине как безусловные субъективные права. В частности пп. 2 п. 7 ст. 6 Закона содержит правило, в соответствии с которым возможно установление ограничения прав на свободное отчуждение доли в складочном капитале, в том числе случаи однократного или неоднократного применения либо неприменения права преимущественной покупки. Таким образом, текст соглашения, будучи, конфиденциальным документом, может содержать запреты и ограничения, которые имеют существенное значение для объема имущественных прав участников хозяйственного партнерства и, соответственно, ограничивают их в обороте.
Сторонами соглашения об управлении партнерством должны быть все его участники, иные лица, не являющиеся участниками партнерства и, если это предусмотрено уставом партнерства, само партнерство. Таким образом, все участники соглашения будут связаны условиями этого многостороннего договора, подпадающего под действия не только закона о партнерстве, но и общих правил об обязательствах, договорах и сделках, которые могут с правилами этого закона не совпадать. Например, положение закона, когда партнерство, по сути, становится участником договора с самим собой, может вызвать, на наш взгляд, многочисленные вопросы в процессе его применения на практике.
Закон предусматривает условия, которые могут быть включены в соглашение об управлении партнерством. Эти условия напоминают содержание акционерного соглашения (ст. 321 Федерального закона от 26 декабря 1996 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», далее — Закон об АО) и договора об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью (п. 3 ст. 8 Федерального закона от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ, далее — Закон об ООО), но если Закон об АО прямо предусматривает, что нарушение акционерного соглашения не может являться основанием для признания недействительными решений органов общества (ст. 321), то в Законе о партнерствах сказано, что вне зависимости от применения мер гражданско-правовой ответственности нарушение условий соглашения об управлении партнерством может являться основанием для признания в судебном порядке недействительными решений органов управления партнерства в случаях, предусмотренных соглашением об управлении партнерством (ч. 9 ст. 6 Закона).
Более того, нарушение условий соглашения об управлении партнерством может стать основанием для признания судом по иску заинтересованной стороны соглашения об управлении партнерством недействительными сделок, совершенных партнерством или стороной соглашения об управлении партнерством в нарушение такого соглашения. Сделка может быть признана недействительной только в случаях, если будет доказано, что другая сторона по договору знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных соглашением об управлении партнерством.
В отношениях с третьими лицами партнерство, участники партнерства и другие участники соглашения об управлении партнерством не вправе ссылаться на положения соглашения об управлении партнерством, за исключением случаев, если они докажут, что третье лицо в момент совершения сделки знало или должно было знать о содержании этого соглашения. В частности, согласно ч. 4 ст. 19 Закона о партнерствах соглашением об управлении партнерством могут предусматриваться необходимость дополнительного одобрения решений единоличного исполнительного органа партнерства и порядок такого одобрения. Изменение условий соглашения, за исключением случаев, предусмотренных законом, возможно только по общему согласию сторон, а если оно не достигнуто – по решению суда. В отличие от закрепленного в законе общего принципа голосования по вопросам, связанным с изменением условий соглашения, в том числе при приеме в партнерство новых участников, каждый участник соглашения имеет один голос вне зависимости от размера принадлежащей ему доли в складочном капитале и условий соглашения, определяющих права участника в управлении партнерством. Подводя итог сказанному, следует отметить, что предмет соглашения об управлении партнёрством определен в законе достаточно широко. Закон позволяет сделать предметом такого соглашения регулирование практически всех внутрикорпоративных отношений, включая возможность полностью вывести за пределы корпорации управление ею и существенно ограничить права ее участников. Предвосхищая правоприменительные трудности при реализации данного закона, следует отметить, что в отношении данной договорной формы значительно возрастает ответственность нотариуса, который должен проверить законность и нотариально оформить соглашение об управлении партнерством, условия которого во многом носят инициативный характер, существенно меняющий установленный законом режим прав участников партнерства и самого партнерства.
Поможем написать любую работу на аналогичную тему