Образование юридических лиц - Правовое обеспечение предпринимательской деятельности. Лекции.

Традиционно существуют три способа образования юридических лиц: распорядительный, разрешительный и явочно-нормативный.

Распорядительный порядок предполагает образование юридического лица в силу прямого распоряжения государственного органа или органа местного самоуправления (государственные и муниципальные унитарные предприятия).

При разрешительном порядке инициатива исходит от учредителей юридического лица, однако необходимо согласие соответствующих государственных или муниципальных органов на его создание (например, создание банков).

Явочно-нормативный порядок означает, что согласие на создание таких юридических лиц уже дано в нормативных актах. После создания учредительных документов достаточно лишь «явиться» для регистрации. В ходе регистрации проверяется, соответствует ли образованное юридическое лицо надлежащим нормам права и соблюден ли порядок его создания.

Отказ в государственной регистрации по мотивам нецелеобразности не допускается (хозяйственные общества и товарищества).

Основные этапы создания субъектов предпринимательской деятельности.

Учредители коммерческой организации. Первым шагом к созданию коммерческой организации является определение состава ее учредителей, проведение общего собрания, выработка и подписание учредительных документов.

Законодательством Российской Федерации предусмотрены правила о составе и количестве учредителей.

Хозяйственное общество может быть создано одним лицом, о чем прямо говорится в п. 1 ст. 66 Гражданского кодекса РФ. При этом предусматривается одно ограничение: учредителем хозяйственного общества не может быть другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (п. 2 ст. 88, п. 6 ст. 98 ГК РФ). Для подтверждения выполнения этого требования к учредительным документам общества с ограниченной ответственностью или акционерного общества, создаваемого одним юридическим лицом, должны быть приложены копии учредительных документов учредителя.

В соответствии со ст. 7 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. «Об акционерных обществах» число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти. В случае, если число акционеров закрытого общества превысит установленный предел, указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое, в противном случае оно подлежит ликвидации в судебном порядке. Число акционеров открытого общества не ограничено. В соответствии со ст. 4 Федерального закона от 8 мая 1996 г. «О производственных кооперативах» число членов кооператива не может быть менее пяти.

Полными товарищами в полных товариществах и товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере -граждане и юридические лица. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками товариществ на вере, если иное не установлено законом.

Хозяйственные товарищества и общества могут быть учредителями (участниками) других хозяйственных товариществ и обществ, за исключением случаев, предусмотренных законодательством. Так, ст. 11 Закона РФ «О товарных биржах и биржевой торговле» запрещает участие в учреждении товарной биржи банков и иных кредитных организаций, страховых и инвестиционных компаний и фондов, общественных, религиозных и благотворительных объединений и фондов.

В соответствии со ст. 66 ГК РФ определенные ограничения могут быть установлены законом на участие отдельных категорий граждан в хозяйственных обществах и товариществах, кроме открытых акционерных обществ. Так, ст. 9 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» запрещает должностным лицам органов государственной власти и государственного управления заниматься самостоятельной предпринимательской деятельностью, занимать должности в органах управления хозяйствующего субъекта. Аналогичное ограничение содержится и в Федеральном законе «О государственной службе». Согласно ст. 11 данного Закона государственный служащий обязан передавать в доверительное управление под гарантию государства на время прохождения государственной службы находящиеся в его собственности доли (пакеты акций) в уставном капитале коммерческих организаций.

Организационно-правовая форма. Учредители могут создать коммерческую организацию в любой организационно-правовой форме, кроме случаев, установленных законодательством. Так, например, в соответствии с п. 8 Временных правил аудиторской деятельности в Российской Федерации, утвержденных Указом Президента РФ аудиторские фирмы могут иметь любую организационно-правовую форму, предусмотренную законодательством Российской Федерации, за исключением формы открытого акционерного общества. В соответствии с Федеральным законом «О банках и банковской деятельности в РСФСР» кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество.

Учредительные документы. При создании юридического лица разрабатываются учредительные документы (учредительный договор или устав либо и то, и другое). В них должны быть определены наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления его деятельностью и т.д. Предмет и цели деятельности указываются в учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий. Что касается учредительных документов хозяйственных обществ и товариществ, то в них предмет деятельности может и не указываться, поскольку последним разрешено заниматься любой деятельностью.

Учредительный договор должен включать обязательство о создании юридического лица, в том числе порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи в собственность юридического лица имущества создателей и участие в его деятельности. В учредительном договоре также фиксируются условия и порядок распределения прибыли и убытков между учредителями (участниками), порядок управления деятельностью юридического лица, условия выхода из состава учредителей (участников).

Изменения, внесенные в учредительные документы, приобретают силу для третьих лиц с момента государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, — с момента уведомления органа, осуществляющего такую регистрацию, о внесенных изменениях. Для юридического лица и его учредителей такие изменения обязательны с момента их внесения в учредительные документы.

Наименование организации. Согласно ст. 51 ГК РФ юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Указание на характер деятельности должно содержаться в обязательном порядке только в наименовании унитарных предприятий (ГОУ ВПО «РГТЭУ»), а также в иных случаях, установленных законодательством.

Назначение фирменного наименования состоит в идентификации коммерческой организации, индивидуализации ее деятельности в хозяйственном обороте. Для того, чтобы фирменное наименование выступало средством индивидуализации лица, то есть являлось оригинальным, неповторяемым, введен порядок обязательной предварительной проверки наименований коммерческих организаций в регистрационном реестре при первой регистрации организации; смене ее наименования или организационно-правовой формы; а также юридического адреса из других регионов.

Проверку наименований на неповторяемость осуществляют несколько коммерческих организаций, имеющих доверенность РП. За проведение такой проверки взимается дополнительная плата. После проверки выдается справка, в которой указывается номер заявки, дата проведения проверки, полное наименование организации, дата, до которой наименование может быть использовано для регистрации.

Кроме указания на организационно-правовую форму, фирменное наименование может быть представлено именем или фамилией, либо характеризовать предмет деятельности, либо быть произвольным.

Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество» (ст. 69 ГК РФ).

Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и слова «товарищество на вере» (ст. 82 ГК РФ).

Фирменное наименование хозяйственного общества должно содержать указание на организационно-правовую форму.

Фирменное наименование приравнено по правовому режиму к объектам интеллектуальной собственности. Право на фирменное наименование относится к исключительным правам его владельца. Только владельцу принадлежит право использовать фирменное наименование различными способами в хозяйственных операциях, при рекламе товаров, в качестве элемента товарного знака; передавать право использования наименования другим лицам, заключая договор коммерческой концессии. Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки.

В большинстве случаев учредители организации вправе выбрать для нее любое наименование. Ограничения установлены законом для ряда случаев. Так, в соответствии со ст. 7 Федерального закона «О банках и банковской деятельности «ни одно юридическое лицо в Российской Федерации, за исключением получившего от Банка России лицензию на осуществление банковских операций, не может использовать в своем наименовании слова «банк», «кредитная организация» или иным образом указывать на то, что данное юридическое лицо имеет право на осуществления банковских операций».

В соответствии со ст. 5 Закона РФ «О товарных биржах и биржевой торговле» организации, не отвечающие требованиям данного закона, а также их филиалы и другие обособленные подразделения не имеют права на использование в своем наименовании слов «биржа» или «товарная биржа» и не подлежат государственной регистрации под наименованиями, включающими эти слова в любых сочетаниях.

Порядок включения в фирменное наименование слов «Россия», «Российская Федерация» определяется Постановлением Правительства РФ от 7 декабря 1996 г. № 1463 «Об использовании в названиях организаций наименований «Россия», «Российская Федерация». Определено, что в названиях коммерческих организаций эти слова применяются в соответствии с актами Президента РФ, Правительства РФ, а в иных случаях - с разрешения специально созданной Правительственной комиссии. Комиссия при рассмотрении обращений должна учитывать:

- значимость, характер, масштаб и сферу деятельности организаций в интересах граждан России и государства;

            - положение организации в соответствующей сфере деятельности либо на рынках Российской Федерации;

           - производство уникальных, присущих только Российской Федерации товаров (работ, услуг);

- представление интересов Российской Федерации на мировом рынке при осуществлении внешнеэкономической деятельности.

Место нахождения организации должно определяться, согласно ст. 52 ГК РФ, в учредительных документах коммерческой организации.

Местом нахождения юридического лица считается место его государственной регистрации (ст. 54 ГК РФ).

В качестве местонахождения должен быть указан конкретный адрес, по которому размещается орган управления юридического лица (в учредительных документах при этом необходимо определить, какой конкретно орган управления размещается по месту нахождения юридического лица), должны быть указаны основания для размещения этого органа управления (договор купли-продажи помещения, свидетельство о праве собственности, ином вещном праве, договор аренды и др.), данный орган должен быть постоянно действующим (генеральный директор, правление). В качестве местонахождения юридического лица не может указываться адрес жилого помещения (п. 3 ст. 288 ГК РФ), кроме случаев, когда законом такая возможность установлена (Федеральный закон «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» и др.).

Формирование уставного (складочного) капитала. В соответствии с действующим законодательством к моменту созданию организации должно быть сформировано не менее 50 процентов ее уставного (складочного) капитала. С этой целью в банке открывается временный расчетный счет, на который вносится необходимая сумма. Для открытия данного счета в банк представляются заявление, нотариально заверенные копии учредительных документов и решения о создании организации. По временным расчетным счетам производятся операции только по зачислению первоначальных взносов учредителей в уставный капитал и лиц, участвующих в подписке на акции.

Уставный фонд унитарного предприятия должен быть оплачен собственником полностью до государственной регистрации. В случае оплаты уставного (складочного) капитала (фонда) неденежными средствами лицо, вносящее вклад, должно указать конкретное имущество, вносимое в качестве вклада, а также подтвердить, что настоящий вклад является реальным, не вносился в уставный (складочный) капитал (фонд) других юридических лиц, не заложен и не находится под арестом, а также произвести денежную оценку данного имущества. При несоответствии денежной оценки действующим ценам необходимо представить заключение независимого оценщика или аудитора.

Государственная регистрация - заключительный этап создания коммерческой организации. Именно с момента государственной регистрации юридическое лицо считается созданным, т.е. по российскому законодательству регистрация является конститутивной, имеет правоустанавливающее значение как юридический факт, на основании и с момента совершения которого возникает юридическое лицо.

Государственная регистрация преследует цели:

-    осуществление государственного контроля за ведением хозяйственной деятельности, в частности за выполнением условий для занятия определенными видами деятельности и для борьбы с незаконной практикой тайного предпринимательства;

-    проведение налогообложения;

-    получение государственных сведений статистического учета для осуществления мер регулирования экономики;

-    предоставление всем участникам хозяйственного оборота, государственным органам власти и органам местного самоуправления информации о субъектах предпринимательской деятельности.

В соответствии со ст. 51 ГК РФ государственная регистрация должна осуществляться органами юстиции в порядке, предусмотренном законом о регистрации юридических лиц.

Процесс государственной регистрации включает следующие стадии:

1. Сдача документов на регистрацию. Вопросы комплектности документов, представляемых для государственной регистрации, определяются Временной инструкцией по работе с документами, представляемыми для государственной регистрации коммерческих организаций. Так, например, для государственной регистрации обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью представляются:

-    заявление в 2-х экземплярах;

-    учредительный договор в 2-х экземплярах;

-    устав, утвержденный учредителями, в 2-х экземплярах;

-    документы, подтверждающие факт оплаты 50 процентов уставного капитала, указанного в учредительных документах, государственной пошлины и регистрационного сбора;

-    справка, подтверждающая неповторяемость наименования;

-    копии свидетельств о регистрации на каждое юридическое лицо, являющееся учредителем общества;

-    в случае создания общества одним лицом (хозяйственным обществом) - копии учредительных документов;

-    регистрационные карточки установленной формы.

2. Проведение правовой экспертизы документов, в процессе которой проверяется соответствие документов требованиям законодательства как по форме, так и по содержанию. Законодательством установлены требования по срокам проверки и принятия решения. Так, для организаций он должен составлять не более трех дней с даты представления необходимых документов или 30 календарных дней с даты почтового отправления, указанной в квитанции об отсылке учредительных документов.

По итогам экспертизы юрист составляет заключение о соответствии (несоответствии) документов установленным требованиям.

3. Регистрация в регистрирующем органе осуществляется путем присвоения организации очередного номера в журнале регистрации поступающих документов, проставления специальной надписи (штампа) с наименованием регистрирующего органа, номером и датой на первой странице учредительных документов, скрепляемой подписью должностного лица, ответственного за регистрацию, и выдачи регистрационного свидетельства.

4.     Регистрация в органах статистики с присвоением кодов классификаторов (ОКПО, ОКОНХ и др.) и включением коммерческой организации в Единый государственный регистр предприятий и организаций (ЕГРПО).

5.  Открытие расчетного счета в банке с внесением на него не менее 50% уставного капитала. В случае, если вклады в уставный капитал вносятся не денежными средствами, а имуществом (оборудование, сырье, оргтехника и т.п.), необходимо подтвердить передачу на баланс коммерческой организации указанного имущества справкой за подписью руководителя и главного бухгалтера.

6. Изготовление печати. Эскиз печати и штампа должен быть согласован
исполнительным органом юридического лица, индивидуальным предпринимателем на бланке установленной формы. Бланк с согласованным эскизом печати (штампа) представляется в регистрирующий орган для утверждения. Для изготовления печати (штампа) по утвержденному эскизу регистрирующим органом выдается декларация.

7. Постановка на учет в налоговом органе по местонахождению организации с присвоением идентификационного номера налогоплательщика.

Идентификационный номер налогоплательщика проставляется во всех формах заявлений, деклараций, справок, информационных письмах, а также в иных документах в соответствии с утвержденными в установленном порядке нормативными актами. Организациям и физическим лицам, зарегистрированным в качестве налогоплательщиков, выдается Свидетельство о постановке на учет в налоговом органе.

Сведения о налогоплательщиках и присвоенных им идентификационных номерах включаются в единую автоматизированную информационную систему обработки данных налоговой службы, а в части, относящейся к учету налогоплательщиков-предприятий, - также в Государственный реестр предприятий, который ведется налоговой службой.

8. Постановка на учет в государственных внебюджетных социальных фондах: пенсионном, занятости населения, государственного социального страхования, медицинского страхования.