Объединения коммерческих организаций.

Субъекты предпринимательства в целях координации своей деятельности, для представления и защиты общих имущественных и иных интересов, а также в иных целях могут создавать различные объединения.

В зависимости от экономического содержания, основанного на цели создания объединения, принципах централизации тех или иных производственно-хозяйственных функций, распределении полномочий между участниками объединения в научной литературе выделяют следующие типы таких объединений.

1. Концерны представляют собой экономическое единство; централизованное управление - отличительный признак концернов. Они являются добровольными объединениями корпораций на основе централизации производственных функций, научно-технической политики, инвестиций, финансовой и технической политики, внешнеэкономической деятельности, имеющими своей целью и организацию коммерческого обслуживания. Концерны могут создавать хозяйственные организации (центры, службы и т.п.), правовое положение которых они определяют сами. Управление концерном осуществляют органы (правление, руководитель), избираемые его участниками.

Взаимоотношения между членами концерна довольно жесткие, хотя строятся они на договорной основе, а не в порядке иерархической зависимости. Например, без согласия концерна его члены не могут быть одновременно участниками других концернов или ассоциаций. Участники концерна в соответствии с его учредительными документами могут нести субсидиарную юридическую ответственность по обязательствам объединения, а оно, в свою очередь, будет отвечать по обязательствам участников. Наконец, концерны часто создают собственные корпорации, выступая по отношению к ним в качестве учредителя (например, внешнеторговые, рекламные, сбытовые, консультационные и др.).

Концерны делятся на вертикальные и горизонтальные. Вертикальные концерны имеют очень сложную структуру и объединяют фирмы различных отраслей промышленности, участвующих в связанном производственно-технологическом процессе (например, горноразработка - металлургия - машиностроение). Горизонтальные концерны по своему строению проще, поскольку они объединяют корпорации, относящиеся к одной отрасли.

2. Консорциумы - это временные союзы, объединения на паевой основе, которые возникают сразу между несколькими банками и промышленными корпорациями для совместного размещения займа или осуществления единого капиталоемкого проекта. По некоторым параметрам с ними сходны финансово-промышленные группы в России. Консорциум создается обычно в случаях, когда проект превышает финансовые возможности одного банка. Он может образоваться и без непосредственного участия банков самими решившими объединиться промышленными корпорациями, которые располагают необходимыми финансовыми возможностями. Целью такого объединения может быть реализация программ, проектов, государственных заказов. Предприятия при этом могут сохранять ведомственную принадлежность. Консорциумы создаются на срок выполнения программ, проектов, заказов.

Деятельность данного вида объединений строится на основе распоряжения паевыми взносами и ресурсами. Не исключено привлечение и заемных средств с согласия либо по поручению участников.

Обязанности между участниками консорциума распределяются исходя из того, кто лучше себя проявил в определенной области или сфере деятельности либо кто сможет свести издержки к минимуму. Нередко консорциумы возникают на стыке различных отраслей.

Консорциум представляет интересы своих участников перед государственными органами. Для этой цели в его структуре создаются исполнительные органы. Однако допустимо и поручение выполнять представительские функции одному из участников. Если по ходу выполнения проекта выявится необходимость в создании какой-либо хозяйственной организации, то консорциум вправе это сделать.

Органы управления данного вида объединения существуют на отчисления его членов. Консорциум несет солидарную ответственность перед заказчиком. Его создание оформляется учредительным договором. Прекращение деятельности консорциума обычно осуществляется по причине реализации поставленных задач.

3. Картели - объединения организаций с целью эффективного решения вопросов, связанных со сбытом продукции. Создание таких объединений, осуществляемое также на договорной основе и при наличии добровольности участия, может преследовать следующие цели: овладение рынками сбыта, разграничение сфер влияния, регулирование цен на продукцию и т.п.

4. Корнеры - форма корпоративных объединений с целью переброски, аккумулирования, использования капитала для овладения рынками какого-либо товара. Соединенный капитал используется для скупки акций отдельных интересующих корнер корпораций с тем, чтобы впоследствии перепродать их либо завладеть контрольным пакетом акций.

5. Конгломераты весьма схожи с вертикальными концернами. Они создаются из предприятий, взаимосвязанных в процессе производства. Однако нередки объединения и без производственной общности. Отличием конгломерата от концерна является то, что его участники пользуются широкой автономией. Причина предоставления такой свободы состоит в стремлении членов конгломерата вкладывать свой капитал более эффективно, не обременяя себя необходимостью получения на то согласия остальных участников объединения. Однако стремление это обоюдно, поскольку конгломерат в целом тоже выигрывает, если его участники сильны в экономическом плане.

6. Трест - вид объединения, который отличается прочностью экономических и организационных связей. Организации, в нем участвующие, теряют хозяйственную и частично юридическую самостоятельность, так как в данном случае объединение происходит практически по всем параметрам их деятельности. Могут создаваться и международные тресты.

7. Синдикат - это такое объединение, при котором организации теряют только свою коммерческую самостоятельность. Главная цель создания синдиката - решение вопросов сбыта. Для этого в его структуре создается одно, а чаще всего целая сеть торговых обществ. Но их деятельность не ограничивается сбытом продукции предприятий - участников синдиката. Созданные для решения проблем сбыта, эти организации могут вести любую хозяйственную деятельность.

8. Франчайза (система франчайзинга) - это гибридная форма сотрудничества крупного и мелкого предпринимательства. Название ее произошло от французского слова "франшиза", т.е. льгота, привилегия. По существу, франчайза есть объединение между организациями, отдельными бизнесменами. В соответствии с учредительным договором крупная организация обязуется снабжать мелкую компанию или бизнесмена своими товарами, рекламными услугами, технологиями. Эта же организация (франчайза) обязуется предоставлять и услуги в области менеджмента, маркетинга с учетом местных условий или особенностей обслуживаемой фирмы. Не исключено также инвестирование определенного капитала со стороны франчайзы в фирмы, находящиеся как бы под ее покровительством.

9. Пул - договорная форма объединения организаций, участники которой не утрачивают юридической самостоятельности, создаваемая для консолидации средств и минимизации предпринимательских рисков с целью распределения полученных от совместной деятельности доходов в конце "пульного" периода. Пулы получили распространение в сфере страховых, торговых, биржевых, патентных и прочих услуг.

Цели вышеназванных объединений могут быть реализованы в результате образования определенной правовой формы. С точки зрения организационно-правовых форм объединений, которые признаются в РФ, следует выделять:

- ассоциации (союзы) юридических лиц;

- некоммерческие партнерства;

- холдинги;

- объединения на основе договора простого товарищества.

Такие объединения могут приобретать статус юридического лица либо не являться юридическими лицами.

В соответствии с ГК РФ и Федеральным законом от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" в качестве юридических лиц - некоммерческих организаций могут создаваться ассоциации (союзы) юридических лиц либо некоммерческие партнерства.

Ассоциации (союзы) - объединения юридических лиц и (или) граждан, основанные на добровольном или в установленных законом случаях на обязательном членстве и созданные для представления и защиты общих, в том числе профессиональных, интересов, для достижения общественно полезных, а также иных не противоречащих закону и имеющих некоммерческий характер целей (ст. 121 ГК РФ).

В организационно-правовой форме ассоциаций (союзов) создаются, в частности, объединения юридических лиц и (или) граждан, имеющие целями координацию их предпринимательской деятельности, представление и защиту общих имущественных интересов, профессиональные объединения граждан, не имеющие целью защиту трудовых прав и интересов своих членов, профессиональные объединения граждан независимо от наличия или отсутствия у них трудовых отношений с работодателями (объединения адвокатов, нотариусов, оценщиков, лиц творческих профессий и другие), объединения саморегулируемых организаций.

Субъекты, вступившие в такое объединение, при этом не теряют юридическую личность, и более того, они сохраняют свою самостоятельность и свободу в выборе и изменении своей организационной формы.

Само же объединение становится новым самостоятельным юридическим лицом со всеми необходимыми атрибутами: балансом, банковским счетом, печатью, органами управления, обособленным имуществом.

Объединение несет юридическую ответственность по своим обязательствам, но не по обязательствам своих членов (п. 4 ст. 121 ГК РФ). Однако члены объединения несут субсидиарную ответственность по его обязательствам. Условия, размеры и порядок такой ответственности определяются в учредительных документах.

Количество учредителей ассоциации (союза) не может быть менее пяти.

Основной принцип во взаимоотношениях членов объединения - добровольность. Учредительными документами ассоциации (союза) являются учредительный договор, подписанный всеми членами ассоциации (союза), а также утвержденный ими устав. В нем, помимо общих сведений, должны содержаться сведения о составе объединения, органах управления, порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, требующим решения единогласного или принятого квалифицированным большинством голосов членов ассоциации (союза), а также о порядке распределения имущества, остающегося после ликвидации.

Члены ассоциаций (союзов) имеют определенные права и обязанности, как то:

1) в порядке, установленном законом или уставом ассоциации (союза), участвовать в управлении делами ассоциации (союза);

2) в случаях и в порядке, которые предусмотрены законом и уставом ассоциации (союза), получать информацию о деятельности ассоциации (союза), знакомиться с ее бухгалтерской и иной документацией;

3) в порядке, установленном законом, обжаловать решения органов ассоциации (союза), влекущие за собой гражданско-правовые последствия;

4) в случаях, предусмотренных законом, оспаривать совершенные ассоциацией (союзом) сделки и требовать возмещения причиненных ассоциации (союзу) убытков;

5) безвозмездно, если иное не предусмотрено законом, пользоваться оказываемыми ассоциацией (союзом) услугами на равных началах с другими ее членами;

6) по своему усмотрению выйти из ассоциации (союза) по окончании финансового года. В этом случае член ассоциации (союза) несет субсидиарную ответственность по ее обязательствам пропорционально своему взносу в течение двух лет с момента выхода;

7) осуществлять иные права, предусмотренные законом или уставом ассоциации (союза), в порядке, установленном уставом ассоциации (союза).

К обязанностям членов ассоциации (союза) относятся:

1) участвовать в образовании имущества ассоциации (союза) в порядке, в размере, способом и в сроки, которые предусмотрены уставом ассоциации (союза) в соответствии с настоящим Кодексом или иным законом;

2) не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности ассоциации (союза);

3) участвовать в принятии решений, если его участие в соответствии с законом и (или) уставом ассоциации (союза) необходимо для принятия таких решений;

4) не совершать действия, заведомо направленные на причинение вреда ассоциации (союзу), участником которой он является;

5) уплачивать предусмотренные уставом ассоциации (союза) членские взносы;

6) по решению высшего органа ассоциации (союза) вносить дополнительные имущественные взносы.

Член ассоциации (союза) может быть исключен из нее по решению остающихся членов в случаях и в порядке, которые установлены уставом ассоциации (союза). В отношении ответственности исключенного члена ассоциации (союза) применяются правила, относящиеся к выходу из ассоциации (союза).

С согласия членов ассоциации (союза) в нее может войти новый член. Вступление в ассоциацию (союз) нового члена может быть обусловлено его субсидиарной ответственностью по обязательствам ассоциации (союза), возникшим до его вступления.

Основы управления в ассоциации (союзе) регламентированы ст. 121.2 ГК РФ. Здесь формируется высший орган управления, исключительная компетенция которого установлена указанной статьей, единоличный исполнительный орган (председатель, президент или другие), а также могут образовываться постоянно действующие коллегиальные исполнительные органы (совет, правление и тому подобное).

Некоммерческое партнерство - это "некоммерческая организация, члены которой сохраняют права на ее имущество, созданная для оказания содействия всем членам в ведении общеполезной деятельности".

Некоммерческое партнерство является собственником переданного ему имущества и не отвечает по обязательствам своих членов, а последние не отвечают по обязательствам партнерства. Высшим органом его управления является общее собрание членов.

Некоммерческие партнерства создаются на основе членства, причем члены партнерства имеют некоторые имущественные права в отношении партнерства. В частности, в случаях выхода, исключения из партнерства или его ликвидации участник вправе требовать выдачи ему части имущества, которое ранее было передано членами в собственность некоммерческого партнерства (если иное не предусмотрено его уставом).

В России получили распространение объединения корпораций в форме холдингов. При этом новое юридическое лицо не образуется и вышеназванные объединения признаются действующим законодательством совокупностью юридических лиц.

В настоящее время единственным нормативным актом, регулирующим деятельность этих объединений, является Указ Президента РФ "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий" <98>, приложение N 1 к которому содержит Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества.

Временное положение содержит легальное понятие холдинга: "Холдинговой компанией признается предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий. Предприятия, контрольные пакеты акций которых входят в состав активов холдинговой компании, далее именуются "дочерними". Здесь и далее под "контрольным пакетом акций" понимается любая форма участия в капитале предприятия, которая обеспечивает безусловное право принятия или отклонения определенных решений на общем собрании его участников (акционеров, пайщиков) и в его органах управления <99>. Решения о наличии контрольного пакета акций принимаются Государственным комитетом Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур и его территориальными органами с учетом конкретных особенностей учредительных документов и структуры капитала предприятий" (п. 1.1).

Следует отметить, что требования Временного положения обязательны лишь для холдинговых компаний, доля капитала которых, находящаяся в государственной собственности, в момент создания компании превышала 25%.

Некоторые аспекты правового положения холдинговых компаний определяются нормами ГК РФ, Закона об ООО и Закона об АО, устанавливающими правовое положение дочерних обществ.

Раскрывая понятие основного и дочерних обществ, законодатель приводит открытый перечень возможных оснований установления контроля основного общества над дочерними:

- наличие преобладающего участия в уставном капитале;

- наличие договора, согласно которому одно общество вынуждено подчиняться другому;

- наличие иной возможности определять решения общества.

Защищая интересы дочернего общества и его кредиторов, ГК РФ (п. 2 ст. 105) устанавливает два случая ответственности основного общества по долгам дочернего:

1) солидарная ответственность наступает по сделкам, заключенным дочерним обществом во исполнение обязательных указаний основного общества;

2) субсидиарная ответственность наступает, если по вине основного общества наступило банкротство дочернего общества.

Законодательством также установлено право участников (акционеров) дочернего общества требовать возмещения основным обществом убытков, причиненных по его вине дочернему обществу (п. 3 ст. 105 ГК РФ, п. 3 ст. 6 Закона об ООО, п. 3 ст. 6 Закона об АО).

Таким образом, при наличии определенных условий ответственность по долгам дочернего общества может быть возложена на основное общество. Этот механизм получил в литературе наименование "снятия корпоративных покровов" по аналогии с американской доктриной.

Следует отметить, что Закон об АО в некоторой степени ограничивает вышеназванную ответственность основного АО по обязательствам дочернего АО. Во-первых, "основное общество (товарищество) считается имеющим право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания только в случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или уставе дочернего общества"; во-вторых, "несостоятельность (банкротство) дочернего общества считается происшедшей по вине основного общества (товарищества) только в случае, когда основное общество (товарищество) использовало указанные право и (или) возможность в целях совершения дочерним обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого наступит несостоятельность (банкротство) дочернего общества" и, наконец, в-третьих, "убытки считаются причиненными по вине основного общества (товарищества) только в случае, когда основное общество (товарищество) использовало имеющиеся у него право и (или) возможность в целях совершения дочерним обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого дочернее общество понесет убытки".

Исследователи данной проблематики справедливо отмечают, что "использовать механизм "снятия корпоративных покровов" после введения в действие Закона об АО стало фактически невозможно".

Таким образом, следует признать необходимость совершенствования правового механизма, обеспечивающего защиту прав дочернего общества, его участников и кредиторов.

Совместная предпринимательская деятельность может также осуществляться на основании договора простого товарищества (коммерческого товарищества), а также инвестиционного товарищества.

Согласно ст. 1041 ГК РФ по договору простого товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону общей цели.

Договор простого товарищества - многосторонний и консенсуальный. Заключение этого договора не приводит к созданию юридического лица.

Предметом договора простого товарищества является совместное ведение деятельности, направленной на достижение общей для всех участников цели.

Если договор простого товарищества заключается с целью осуществления предпринимательской деятельности, то его участниками могут быть только коммерческие организации, индивидуальные предприниматели и некоммерческие организации, в учредительных документах которых предусмотрена возможность осуществления предпринимательской деятельности, не противоречащей целям их создания.

Существенным условием договора простого товарищества является условие о вкладах товарищей в общее дело. Такой вклад может состоять не только из определенного имущества, но и по согласованию товарищей из профессиональных и иных знаний, навыков, умений, деловой репутации и деловых связей. Денежная оценка таких вкладов производится по соглашению товарищей. Если иное не предусмотрено договором, то вклады товарищей признаются равными.

Имущество, которое товарищи внесли в качестве вкладов в общее имущество, а также полученная в результате деятельности товарищей прибыль являются общей долевой собственностью товарищей, если иное не предусмотрено законом или договором.

Пользование общим имуществом осуществляется по соглашению товарищей, а если такое соглашение не достигнуто, то по решению суда.

Ведение общих дел товарищей осуществляется следующим образом.

По общему правилу каждый из товарищей вправе действовать от имени остальных, а его полномочия должны быть подтверждены доверенностью или договором простого товарищества, заключенным в письменной форме.

Договором может быть предусмотрен и иной способ ведения общих дел товарищей:

- дела ведет специально уполномоченный для этого товарищ;

- дела ведутся совместно всеми товарищами, когда для совершения какого-либо действия необходимо согласие всех товарищей.

Права товарищей при ведении общих дел равны и не зависят от размера вклада.

Права и обязанности товарищей.

Права:

- право на участие в ведении общих дел товарищества;

- право на ознакомление со всей документацией по ведению дел (отказ от такого права или его ограничение ничтожны);

- право на получение прибыли пропорционально стоимости внесенных ими вкладов.

Обязанности:

- внести вклады в общее имущество;

- нести расходы и убытки от совместной деятельности пропорционально стоимости вкладов в общее имущество, если иное не определено договором (соглашение, полностью освобождающее от участия в покрытии расходов и убытков или от участия в прибыли, ничтожно).

Ответственность товарищей по общим обязательствам солидарная, если договор заключен в целях ведения предпринимательской деятельности.

В случае нехватки личного имущества товарища для ответственности по обязательству, не связанному с ведением общих дел товарищей, взыскание может быть возложено на его долю в общем имуществе товарищей. В этом случае кредитор по такому обязательству вправе потребовать выдела доли этого товарища из общего имущества. Если выделение доли в натуре не возможно или против ее выделения возражают другие товарищи, кредитор вправе требовать продажи должником своей доли в общем имуществе другим товарищам по рыночной цене. В случае отказа других товарищей от выкупа доли кредитор вправе потребовать ее продажи с публичных торгов.

Основания прекращения договора простого товарищества:

- достижение предусмотренной договором цели;

- истечение срока действия договора, если он предусмотрен;

- объявление кого-либо из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим или несостоятельным (банкротом);

- смерть товарища, ликвидация или реорганизация участвующего в договоре юридического лица, если договором не предусмотрена возможность замещения товарища правопреемником;

- отказ товарища от участия в бессрочном договоре с уведомлением об этом других товарищей не менее чем за три месяца;

- расторжение иного договора простого товарищества по требованию товарища по уважительной причине с возмещением другим товарищам причиненного этим реального ущерба;

- выдел доли товарища по требованию кредитора.

В случае выбытия по каким-либо причинам одного из товарищей из договора, в котором участвовало более двух товарище, договор может быть оставлен в силе между оставшимися товарищами по их соглашению.

В случае выбытия одного из товарищей из договора без прекращения договора он продолжает нести ответственность перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре, в том же порядке, что и во время его участия в договоре.

После прекращения договора общее имущество подлежит разделу между товарищами. При этом товарищ, внесший в качестве вклада индивидуально-определенную вещь, вправе истребовать ее обратно.

Особенности договора простого товарищества, заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности (инвестиционного товарищества), устанавливаются Федеральным законом "Об инвестиционном товариществе".

По договору инвестиционного товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли.

В договоре инвестиционного товарищества товарищи участвуют в пределах и в объеме, которые установлены ГК РФ, Законом об инвестиционном товариществе и договором инвестиционного товарищества, при этом один или несколько товарищей осуществляют от имени остальных товарищей ведение общих дел товарищей (управляющие товарищи).

Сторонами договора инвестиционного товарищества могут быть коммерческие организации, а также в случаях, установленных федеральным законом, некоммерческие организации постольку, поскольку осуществление инвестиционной деятельности служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям. Физические лица могут быть сторонами договора инвестиционного товарищества в случае, если они являются индивидуальными предпринимателями, зарегистрированными в установленном порядке и осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.

Иностранные юридические лица, а также иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами по иностранному праву, участвуют в качестве стороны договора инвестиционного товарищества с учетом установленных международными договорами Российской Федерации и законодательством Российской Федерации особенностей правового положения этих лиц.

Указанные лица могут быть сторонами нескольких договоров инвестиционного товарищества. Ограничение прав товарищей на участие в нескольких договорах инвестиционного товарищества, в том числе по соглашению сторон, не допускается.

Число участников договора инвестиционного товарищества не должно быть более пятидесяти.

Стороны договора инвестиционного товарищества и другие лица не вправе размещать рекламу совместной инвестиционной деятельности, осуществляемой по договору инвестиционного товарищества, а также привлекать новых лиц к совместной инвестиционной деятельности посредством публичной оферты.

Договор инвестиционного товарищества должен иметь наименование (индивидуальное обозначение), включающее в себя слова "инвестиционное товарищество"