Различают две основные системы права: континентальную (романо-германскую) и систему общего (англо-американского) права. В континентальную систему права входят европейские страны (кроме Великобритании) и ряд иных стран, которыми была воспринята эта система: многие страны Латинской Америки, Япония, Китай.
Отличительной особенностью континентальной системы права является характер источников права. Основным источником права здесь выступают законы, кодифицированные кодексы, применительно к частному праву – это раздельные гражданский и торговый кодексы. Однако в ряде стран континентальной системы права нет торговых кодексов (Италия, Голландия, Швейцария), нормы торгового права содержатся в гражданских кодексах либо отдельных законах.
Гражданское и торговое право стран континентальной Европы и, в первую очередь, Франции и Германии является наследником традиций римского частного права. Оно успешно адаптировало классические конструкции частного права к современным условиям.
Для стран континентальной Европы характерен так называемый дуализм частного права, который проявляется в существовании как гражданского, так и торгового кодексов. Истоки этого коренятся в историческом развитии права в Средних веках. В англо-американском праве подобного дуализма не существует, оно является общим и не имеет деления по отраслям. Дуализм частного права стран континентальной Европы проявляется также и в том, что торговое право, формально отделенное от права гражданского, тем не менее, регулирует отношения, имеющие частно-правовой характер. Участники таких отношений равны по отношению друг к другу и не связаны административным или иным властным подчинением. Базовые институты торгового права являются гражданско‑правовыми (субъекты, сделки, договорные обязательства и др.), хотя в нем присутствуют и публично‑правовые нормы.
Основными причинами появления такого дуалистического разделения в регулировании сходных общественных отношений являются сословный характер феодального общества и особенности купеческой деятельности. Обычаи и обыкновения, принятые в купеческой деятельности были отражены в торговом праве, которое отличалось от более консервативного классического гражданского права. Однако развитие торговли и промышленности требовало более гибкой и динамичной правовой материи, которой и стало право торговое. В связи с постепенным стиранием в обществе сословных границ торговое право в свою очередь также оказало влияние на развитие права гражданского. Со временем произошло такое соединение норм обеих ветвей частного права, что отдельные страны континентальной Европы (Нидерланды, Италия) устранили этот дуализм. Но и там, где такой дуализм частного права сохранен де-юре (Франция, Германия), де-факто не кодифицированные нормы гражданского и торгового права имеют много общего и не всегда можно определить их отраслевой характер.
В одних странах (например, в Германии, Франции, Чехии, Японии) принята дуалистическая система частного права: в них действуют и гражданские, и торговые кодексы. В других странах принята монистическая система: действуют единые гражданские кодексы (например, в Италии, Швейцарии, Нидерландах).
В рамках континентальной системы права различают пандектную и институционную системы расположения институтов частного права.
Пандектная система расположения институтов частного права была разработана германскими правоведами и положена в основу Германского гражданского уложения. Суть пандектной системы заключается в особом расположении правового материала путем выделения в рамках кодекса общей и особенной частей, объединения правовых норм в подотрасли (вещное право, обязательственное право, наследственное право и т.д.), установления формальной иерархии правовых норм. В такой системе права коммерческое право соотносится с гражданским правом как частное и общее. В основу выделения предпринимательской деятельности из сферы обычной экономической деятельности и тех отношений, которые ее опосредуют, положен субъективный критерий: деятельность совершается предпринимателем, специальный статус которого приобретается путем регистрации.
Институционная система выражается в расположении правового материала по институтам без выделения общей части. В такой системе права, при выделении наряду с гражданским кодексом торгового кодекса, коммерческое право рассматривается как самостоятельная отрасль права, что, впрочем, не исключает взаимовлияния норм гражданского и коммерческого права. В основу выделения коммерческой деятельности и соответствующих отношений положен объективный критерий: деятельность является коммерческой независимо от того, кто ее совершает – коммерсант или иное лицо. Коммерсант – это тот, кто совершает торговые сделки. Торговые сделки выделены из числа гражданско-правовых по перечню, а также с указанием критерия их выделения.
Независимо от того, какая система частного права принята в той или иной стране, некоторые важнейшие разделы коммерческого права могут находить выражение в специальных законах, т.е. за рамками кодексов (например, в законах о коммерческих организациях, в антимонопольных, банковских, страховых, сельскохозяйственных, строительных, инвестиционных и некоторых иных законах).
Для кодексов стран континентальной Европы характерны:
- хорошо обдуманная проработка норм и принципов права, сочетающаяся со стремлением упростить их восприятие;
- лаконичность и текстуальная ясность;
- единство предмета регулирования;
- взаимосвязь и логическая последовательность расположения разделов и глав, а также последовательность нумерации статей;
- формально официальный характер законотворческого процесса;
- паритетный характер кодекса и других законов, регулирующих сходные отношения; согласованность положений кодекса;
- отсутствие предельной детализации, что позволяет говорить о гибкости и приспособляемости формулировок, а также объясняет «долгожительство» классических кодексов стран континентальной Европы (Франции, Германии).
Все вышеуказанные признаки отличают классические гражданские и торговые кодексы стран континентальной Европы от гражданских (коммерческих) кодексов стран с англо‑американской правовой системой. Последние представляют собой скорее своды гражданского и торгового законодательства, т.е. инкорпорации различных законов в один акт.
Во Франции важнейшим источником коммерческого права является Французский торговый кодекс (далее – ФТК), принятый в 1999 г. и сменивший устаревший Французский торговый кодекс 1807 г.
ФТК представляет собой инкорпорацию прежнего торгового законодательства Франции и состоит из девяти книг: 1) Общие положения о торговле; 2) О торговых товариществах и группах, объединенных экономическим интересом; 3) О некоторых формах продажи с исключительными условиями; 4) О свободе цен и конкуренции; 5) Об оборотных документах и гарантиях; 6) О трудном положении предприятий; 7) Об организации торговли; 8) О некоторых профессиях, подлежащих регламентации; 9) Положения, относящиеся к заморским территориям.
Наряду с ФТК торговое законодательство Франции представлено рядом иных законов: Кодексом о страховании; Кодексом о защите прав потребителей; Кодексом интеллектуальной собственности и некоторыми другими.
Специальным источником коммерческого права Германии является Германское торговое уложение (далее – ГТУ), принятое 10 мая 1897 г. и вступившее в действие одновременно с Германским гражданским уложением 1 января 1900 г. Нормы ГТУ, являясь специальными, приоритетны перед нормами Германского гражданского уложения, которые применяются субсидиарно к отношениям, не урегулированным в ГТУ.
ГТУ состоит из пяти книг: 1) Торговое сословие; 2) Торговые товарищества и негласное товарищество; 3) Торговые книги; 4) Торговые сделки; 5) Заморская торговля.
Помимо ГТУ торговое законодательство представлено рядом законов: Акционерным законом; Законом об обществах с ограниченной ответственностью; Законом о производственных и хозяйственных кооперативах и некоторыми другими.
Торговое законодательство Швейцарии не знает торгового кодекса. Торговые отношения регулируются Швейцарским гражданским кодексом 1907 г., Швейцарским обязательственным законом 1911 г., а также рядом специальных законов (например, Законом о взыскании долгов и несостоятельности, Законом о картелях и других ограничениях конкуренции, Законом о договоре страхования и др.) и административных актов нормативного характера.
Кодификация гражданского и торгового права Нидерландов является одной из новейших. Здесь взамен Гражданского и Торгового кодексов 1838 г. принят единый Гражданский кодекс, состоящий из девяти книг: 1) О физических лицах и семейном праве; 2) О юридических лицах; 3) Общие положения, касающиеся правового регулирования имущественных отношений; 4) О наследственном праве; 5) О вещном праве; 6) Общая часть обязательственного права; 7) Об отдельных видах договоров; 8) О транспортном праве; 9) Об интеллектуальной собственности.
К источникам торгового права стран континентальной Европы относят также торговые обычаи. Отсутствует единое для всех стран определение обычая. Во Франции в приложении к Закону о торговых обычаях помещена таблица, содержащая перечень правил, являющихся торговыми обычаями (определение веса товара брутто и нетто, порядка упаковки товаров и др.). Закон предписывает применять такие правила ко всем сделкам по торговой продаже, исключая случаи, когда договором предусмотрено иное. В Германии обычай (в том числе торговый) приравнивается к закону, поскольку законом в смысле Германского гражданского уложения признается любая правовая норма, включая ту, которая сложилась в процессе торгового оборота.
В странах системы континентального права судебная практика играет значительно меньшую роль, чем в странах системы общего права, и не рассматривается в качестве источника правового регулирования. Тем не менее и здесь роль судебной практики в регулировании коммерческих отношений достаточно велика и проявляется главным образом в толковании судом норм законодательства и в восполнении его пробелов. В связи с этим можно отметить, что имеется определенная тенденция сближения правовых систем континентального права и общего права: в странах континентальной Европы все большую роль приобретает судебная практика.
Во Франции судебная практика переросла роль средства толкования законов, превратившись в особый дополнительный источник права, именуемый «источником в рамках закона». Решения Кассационного суда Франции в определенной степени начинают играть роль, близкую английскому судебному прецеденту.
В Германии в соответствии с законодательством допускается широкий диапазон судебного усмотрения при разрешении конкретных дел (отсылки к добрым нравам, разумности, добросовестности). Право, возникающее в результате развития судьей действующего законодательства, характеризуется как судебное право, которое служит для судов рекомендацией при принятии решений. Что касается решений Конституционного Суда ФРГ, то его решения признаются источником права, стоящим наравне с законом.
Источником правового регулирования в странах континентальной Европы может являться также правовая доктрина, т.е. общепризнанный научный взгляд по поводу решения какого-либо правового вопроса.
В настоящее время происходит сближение правовых систем в Европе, что связано с потребностями международного торгового оборота. Способствует такому сближению и создание Европейского союза (далее – ЕС). Частное право стран-участниц ЕС из национального постепенно становится европейским, т.е. происходит определенная правовая интеграция институтов гражданского и торгового права. В перспективе возможна конвергенция различных национальных европейских систем права, что связано с их общими историческими основами. Противоположная тенденция делает акцент на сохранении системного разнообразия в праве, подчеркивая, что интеграция правовых систем способна привести к уничтожению национальных и региональных различий.
В настоящее время в ЕС развивается идея так называемого Европейского гражданского кодекса (далее – ЕГК). В 1976 г. предлагался также проект Европейского единообразного торгового кодекса или как альтернатива – Свода европейского договорного права. Была сформирована Комиссия по европейскому договорному праву, которая с 1982 г. занималась разработкой проекта «Принципов европейского договорного права». За основу была принята в частности Венская конвенция 1980 г. о международной купле‑продаже товаров, а также различные международные конвенции и своды договорного права США.
Поможем написать любую работу на аналогичную тему