Уже говорилось о том, что двусторонние коллизионные нормы содержат привязку, отсылающую не к законодательству какой-то конкретной страны, а устанавливающую принцип, в соответствии с которым данное правоотношение как бы прикрепляется к тому или иному правопорядку. Таких принципов несколько, в науке они подразделяются на несколько типов и носят название формул прикрепления.
1. Личный закон (lex personaliis)
Этот принцип применяется чаще всего тогда, когда возникает необходимость в выборе закона, компетентного определить гражданское состояние (правовой гражданский статус) физического лица. Он считается одной из наиболее распространенных формул прикрепления.
Широкой сферой личного закона является определение правового положения физических лиц: гражданское право и дееспособность, личное право на имя, место жительства, на честь. Выбор компетентного правопорядка в соответствии с этим принципом производится в семейно-брачных и наследственных правоотношениях отношениях по разделу имущества.
На практике формула прикрепления по указанному принципу подразделяется на две основные коллизионные привязки: закон гражданства или национальности лица и закон места жительства.
В законодательстве разных стран оба эти варианта широко применяются. Если, например, во французском, итальянском, германском, португальском, шведском, финском, греческом праве и праве ряда стран Латинской Америки действует принцип закон гражданства или национальности лица, то в странах "общего права", а также в Норвегии, Дании, Испании используется принцип закона места жительства лица.
В России, Австрии, Швейцарии, Мексике действует смешанная система, когда применяются обе вышеуказанные формы личною закона физического лица.
Личный закон действует по вопросам личного статуса физических лиц, к которому относятся:
- вопросы начала и конца правоспособности лица (содержание правоспособности иностранца, как правило- вопрос материального гражданского права);
- вопросы дееспособности лица;
- вопросы личных прав (на имя, на фирму, на честь);
- вопросы семейного права (условия брака и развода);
- вопросы наследования движимости.
В то же время использование в законодательстве указанной формулы прикрепления следует отличать от предоставления иностранцам объема прав, равного тому, что предоставляется гражданам страны. В последнем случае имеет место предоставление национального режима иностранцам. Так, п.1 ст. 160 Основ устанавливает, что иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в России гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами. Эта статья носит строго материально-правовой характер, она не направлена на разрешение коллизионной проблемы, которая возникает в правоотношениях с участием иностранных граждан. Заложенный в этой статье принцип лишь демонстрирует, что на иностранцев распространяется российское гражданское право как и на российских граждан. В том числе, на такие правоотношения с иностранным элементом распространяется и российское коллизионное право.
2. Закон национальности юридического лица (lex societatis)
Подобно тому, как личный закон физического лица определяет правовое положение физических лиц, их гражданско-правовой статус, так и закон национальности юридического лица определяет гражданско-правовой статус юридических лиц.
Как известно, юридические лица, с одной стороны, имеют свою внутреннюю организацию, т. е. свой правовой статуе, а с другой - вступают в правоотношения с другими лицами.
В зависимости от видов правоотношений, в которые вступают юридические лица (например, заключение различных договоров), действуют различные коллизионные привязки. Что же касается вопросов статуса, то здесь юридическое лицо подчиняется всегда одному законодательству, т. е. имеет общий личный статус.
Это положение основано на сложившемся международном обычае. Причем тот факт, что личный статус юридического лица имеет экстерриториальное действие, т.е. подлежит признанию за рубежом считается в доктрине международного частного права общепризнанным.
Другими словами, общепризнанно, что вопросы образования юридического лица и его прекращения, объема правоспособности и пр. имеют всегда общую коллизионную привязку, согласно которой, эти вопросы подчиняются законодательству "национальности" юридического лица. На этом, тем не менее, общепризнанность и заканчивается, поскольку далее в доктрине различных стран понятие "национальности" юридического лица трактуется по-разному.
3. Закон места нахождения вещи (lex rei sitae)
Когда речь идет о праве собственности на вещь или о других вещных правах на нее, коллизионное право многих государств использует формулу прикрепления, согласно которой к этим правоотношениям применяется материальный гражданско-правовой закон страны места нахождения этой вещи.
В настоящее время этот принцип коллизионного права является наиболее распространенным при разрешении вопросов права собственности и других вещных прав. В то же время далеко не все правоотношения удобно регулировать с использованием данного принципа, и законодательства многих стран содержат ряд исключений:
1) если вопрос касается дееспособности лица, даже при совершении им сделок с движимым имуществом, то эти вопросы, как правило, регулируются личным законом;
2) как было продемонстрировано в предыдущем изложении, если имущество принадлежит иностранному юридическому лицу, то его судьба решается не по закону места нахождения вещи, а применяется материальное право страны, где находится это юридическое лицо;
3) приобретение права собственности в порядке наследования регулируется по личному закону наследодателя, а не по закону места нахождения наследственной массы;
4) не может регулироваться законом места нахождения вещи право собственности на груз, находящийся в пути, поскольку такая привязка на практике могла бы привести к тому, что материальное право менялось бы каждый раз с пересечением границы;
5) рассматриваемая привязка не может применяться к имуществу иностранного государства в силу его иммунитета. В этом случае должен применяться закон государства, которому принадлежит это имущество;
6) известным исключением является и внеторговая купля-продажа товара. Казалось бы, что в вопросе риска случайно гибели вещи основным должен быть вопрос перехода права собственности на нее, который, по идее, должен решаться на основе закона места нахождения вещи. В то же время, согласно практике и законодательству большинства стран этот вопрос решается на основе обязательного статута, в результате чего считается, что риск случайно гибели- это вопрос не вещного, а обязательного права. Поэтому, если товар утрачен в пути, продавец, при определенных условиях, может передать товарно-распорядительные документы и потребовать оплаты. Вопрос же перехода права собственности не будет иметь в этом случае никакого значения.
Несмотря на указанные исключения закон места нахождения вещи является основным коллизионным началом для разрешения вопросов права собственности, признанным в подавляющем большинстве государств и международной практике.
4. Закон, избранный лицом, совершившим сделку (lex voluntatis) Этот коллизионный принцип означает применение к правоотношениям того правопорядка, который был избран сторонами - участниками данного гражданского правоотношения.
Следует сразу оговориться, что этот коллизионный принцип касается лишь вопросов отношений сторон по внешней торговле, т. е. обязательственного статута внешнеторговой сделки. Он не может применяться и не определяет вопросы праводееспособности сторон, формы сделки, ее вещно-правовых последствий. Другими словами, этот принцип относится только к обязательственному статуту (lex causae).
Поможем написать любую работу на аналогичную тему