Формирование понятия интеллектуальной собственности и понятий, связанных с ним.

К 18 веку относится зарождение доктрины «промышленной собственности». Ее родоначальником можно считать Д. Боуфлера, который писал, что «дерево, выросшее в поле, менее, несомненно, принадлежит своему собственнику, чем идея - автору». Впоследствие слово «принадлежность» заменяется понятием «собственность».

Произошедшая подмена терминов надолго «сбивает» юридическую науку с истинного пути, заставляя ее отождествлять патентное право с вещным правом.

Положения теории промышленной собственности нашли свое отражение во вводной части первого французского патентного закона, провозгласившей, что «всякое изобретение или открытие есть собственность его автора».

В России права автора на созданное им произведение во всех нормативных актах по авторскому праву 19 – начала 20 века, начиная с 1828 г., и в последующем (1830, 1887, 1911) трактовались как «право собственности, которым можно торговать».

Аналогичные нормы были закреплены в законодательстве Франции, США, Дании и других стран. Так, в законе об авторском праве Великобритании 1956 г. авторское право рассматривалось как право собственности. Автору предоставлялись те же права и средства защиты, что и собственнику вещи. Предусматривалась возможность полной или частичной передачи авторских прав. Частичная осуществлялась на основе исключительной лицензии. При этом собственник лишался права совершения тех действий, которые были предоставлены по лицензии другому лицу.

В 19 веке сформировались основные подходы к пониманию интеллектуальной собственности. Проприетарный подход, заключался в том, что авторское право относится к разновидности права собственности («литературная собственность»), другой - в том, что авторское право скорее является правом исключительным (имущественным), которое не относится к понятию вещного права и тем более не поглощается им.

Первый, так называемый, проприетарный подход (от лат. рroprietas – «собственность»), отождествляет право создателя на достигнутый результат с правом собственности лица, создавшего материальный объект. Его зарождение относят к возникновению гуманистической естественнонаучной теории во Франции в 18 веке, хотя некоторые этнографы полагают, что некое понятие интеллектуальной собственности существовало на самых ранних этапах истории. Так, уже в Древней Греции и Риме плагиат порицался как бесчестный поступок.

Французские философы 18 века обосновывали идею интеллектуальной собственности тем, что труд, в том числе труд творческий, порождает собственность. Во Франции впервые было закреплено понятие «умственной, духовной, интеллектуальной собственности».

Сущность проприетарной концепции прав на результаты творческой деятельности состоит в том, что, создавая какой-либо творческий объект, его автор (патентообладатель) становится собственником и приобретает права и обязанности аналогично собственнику материальных предметов, т.е. объектам интеллектуальной собственности предоставляется такой же правовой режим как и вещам.

Возникновение и существование рассматриваемой концепции объясняется как историческими, так и экономико-правовыми предпосылками. Проприетарная концепция прав на результаты интеллектуальной деятельности с момента ее возникновения и по настоящее время подвергается серьезной критике. Под влиянием этого происходит трансформация взглядов на объекты интеллектуальной собственности как на «собственность особого рода, которая требует специального регулирования ввиду ее нематериального характера».

Несмотря на то, что термин литературная и художественная собственность закрепился в действовавшем в 19 веке российском законодательстве и законодательстве ряда зарубежных стран, в юридической науке он просуществовал до 80-х годов 19-ого века, когда наряду с ним начал употребляться термин «авторское право». О данном термине упоминает в своих работах Г.Ф. Шершеневич, говоря, что авторские права - это права на «литературные, художественные и музыкальные произведения».

Поэтому в законодательстве того времени термин «литературная собственность» понемногу начинает приобретать другое значение. Изначального сторонники литературной собственности рассматривали его как вещную собственность, и в сущность термина «литературная собственность» уже закладывается понятие не вещных прав, а прав исключительных.

Юридическое значение исключительных прав точно определил Г.Ф.Шершеневич. Так как цель юридической защиты исключительных прав состоит в предоставлении «исключительной возможности совершения известных действий с запрещением всем прочим возможности подражания, то эти права могут быть названы исключительными. Исключительные права занимают место в системе абсолютных прав, рядом с вещными правами. Как вещное право является юридической возможностью пользования материальными вещами с устранением всех прочих от пользования теми же объектами, так и исключительное право представляет юридическую возможность совершения известного рода действий с устранением всех прочих от подражания. Пассивными субъектами исключительных прав являются все сограждане. Право возникает независимо от воли пассивных субъектов. Нарушителем права может быть каждый, позволивший себе подобные действия. Различие между вещными и исключительными правами заключается в их объекте».

В советский период понятие «интеллектуальная собственность» полностью отрицалось в связи с ее «буржуазной и эксплуататорской сущностью» и использовалось лишь при рассмотрении международно-правовых вопросов.

В тот период «право промышленной собственности» рассматривалось как право, защищающее интересы буржуазии, а «капиталистический патент - как весьма эффективный юридический инструмент, который используется предпринимателями в их конкурентной борьбе с целью завоевания доминирующего положения на рынках, получения сверхприбылей».

В действующем законодательстве логика запретительного и дозволительного принципов построена иначе, а именно: исключительное право включает в себя, прежде всего, право на использование охраняемых патентом объектов. Законодательство не устанавливает для правообладателя возможности прямого запрета другим лицам использовать созданное им изобретение.

Современная доктрина также признает двойственную природу авторских прав, выделяя имущественные и так называемые моральные права. «Моральные права автора, по сути дела, представляют собой права личности, потому что произведение является порождением этой личности. Личность создает наряду с правами собственности еще и неимущественные права, которые обладают всеми признаками личного права, что позволяет сделать вывод о смешанной природе авторского права, выделяя права, относящиеся к категории имущественных прав, а также права личности, относящиеся к кДругой подход к определению правовой природы прав на результаты творческой деятельности осуществляется сквозь призму категории исключительных прав. В юридической литературе существуют различные трактовки исключительного характера авторских прав: от понимания их как неотчуждаемых и неотторжимых от личности автора в течение всей его жизни до полного отрицания этого понятия .

Понятие исключительных прав берет свое начало из так называемой теории частноправовой монополии Рогэня . Изучая правовую природу авторского права, он усматривал его сущность не в возможности пользования предметом, а в возможности воспрепятствовать всякому другому присвоение предмета, идеи. Под монополией он понимал невозможность пользоваться другим данной вещью как свойство, присущее всем абсолютным правам.

В действующем законодательстве и в современной науке гражданского права эта теория получила свое развитие. Сложившееся в настоящее время понимание исключительного характера авторских прав состоит в том, что принадлежащие создателю произведения авторские права препятствуют другим лицам использовать произведение, иными словами, обеспечивают их носителям правомочия на совершение различных действий (внесения изменений в произведение, его использования, получения вознаграждения и т.д.) с одновременным запрещением всем другим лицам совершать указанные действия.

Кроме того, исключительность рассматриваемых прав состоит в том, что права на результаты интеллектуальной деятельности связаны не с физическим или юридическим лицом вообще, а с конкретным субъектом - автором либо его правопреемником, являющимся исключительным носителем данных прав.

Понятие «интеллектуальная собственность» в Российской Федерации получило свое распространение в научном и правовом обороте в начале 90-х годов. Термин «интеллектуальная собственность» упоминается в статье 44 Конституции Российской Федерации, в соответствии с которой каждому гарантируется свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества.

В международной практике понятие «интеллектуальная собственность» определено в Конвенции, учредившей Всемирную организацию интеллектуальной собственности - ВОИС. Интеллектуальная собственность включает права, относящиеся к:

• литературным, художественным и иным научным произведениям;
• исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио- и телевизионным передачам;
• изобретениям во всех областях человеческой деятельности;
• научным открытиям;
• промышленным образцам;
• товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям, коммерческим обозначениям;
• защите против недобросовестной конкуренции;
• а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и художественной областях.

Приведенный в Конвенции перечень объектов интеллектуальной собственности и прав на них не является исчерпывающим, что подразумевает возможность возникновения прав, относящихся к новым объектам интеллектуальной собственности. В Российской Федерации правовой охране подлежат практически все перечисленные объекты, за исключением научных открытий и защите против недобросовестной конкуренции. В отношении открытий не может быть применен режим исключительных прав в силу их объективного существования и невозможности запрета третьим лицам не использовать в практической жизни сделанных открытий. Автор может приобрести право авторства и право на имя, а также на признание обществом и получение вознаграждения. Права на защиту от недобросовестной конкуренции охраняются в Российской Федерации с помощью норм законодательства о конкуренции и ограничении монополистической деятельности.

Вопрос о том, что представляет собой интеллектуальная собственность в современном понимании, в настоящий момент широко обсуждается в юридической литературе.

Важное значение в формировании понятия интеллектуальной собственности привнесла часть четвертая Гражданского кодекса РФ, вступившая в силу с 1 января 2008 года. Согласно ст. 1225 ГК РФ результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются:

1.                       произведения науки, литературы и искусства;

2.                       программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ);

3.                       базы данных;

4.                       исполнения;

5.                       фонограммы;

6.                       сообщение в эфир или по кабелю радио- или телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания);

7.                       изобретения;

8.                       полезные модели;

9.                       промышленные образцы;

10.                   селекционные достижения;

11.                   топологии интегральных микросхем;

12.                   секреты производства (ноу-хау);

13.                   фирменные наименования;

14.                   товарные знаки и знаки обслуживания;

15.                   наименования мест происхождения товаров;

16.                   коммерческие обозначения.

Интеллектуальная собственность охраняется законом.

До вступления в силу части четвертой ГК РФ под интеллектуальной собственностью понималось исключительное право гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг.

Такая формулировка законодателя приводила к тому, что понятие «интеллектуальная собственность» применяется одновременно и к объектам и правам.

Различие между понятиями собственность и право собственности очевидно, но оно не затрагивает интеллектуальную собственность и право интеллектуальной собственности. Четкого разграничения между двумя последними понятиями в настоящее время не проводится.

На практике, даже суды иногда упоминают об интеллектуальной собственности как о разновидности материальной собственности. Так, например, при обосновании вопроса о подведомственности решения по протесту фирмы «Хьюблайн ИНК» (США) против регистрации товарного знака № 99074 «П.А.Смирнов и потомки в Москве» и товарного знака № 99075 «Торговый домъ Петра Смирнова и потомков в Москве» Президиум Верховного Суда РФ применил по аналогии нормы о вещном праве собственности. В частности, суд установил, что «в данном случае речь идет о защите права интеллектуальной собственности, к объектам которой относятся товарные знаки. В соответствии с ч. 2 ст. 10 Конституции РФ государство обеспечивает равную защиту всех форм собственности. Следовательно, судебная защита права собственности (в данном случае - права интеллектуальной собственности) должна равным образом гарантироваться и гражданам и организациям».

Таким образом, при решении данного спора Верховный Суд приравнял право интеллектуальной собственности к праву собственности как вещному праву.

Такое отождествление интеллектуальной собственности и собственности в отношении материальных объектов с одной стороны объясняется «стремлением отечественных создателей различных творческих достижений иметь права на плоды своего труда, сходные с правами собственников имущества, вещей», а с другой стороны, - влиянием публично-правового регулирования, в частности, иные отрасли права, например, финансовое право, объединяют одним правовым режимом в целях налогообложения нематериальные объекты, в том числе объекты интеллектуальной собственности, с материальными. Так, например, с товарных знаков и знаков обслуживания, ноу-хау, объектов патентных прав, внесенных в качестве вклада в уставный капитал или приобретенных иными способами, взимается налог на имущество предприятий. Кроме того, при оценке нематериальных активов учитывается их износ.

Большинство проблем, возникающих на практике, обусловлены несовершенством законодательства об интеллектуальной собственности. Так, например, при установлении возможности отнесения интеллектуальной собственности как к разновидности имущества ГК РФ дает на этот вопрос два совершенно противоположных ответа. В статье 128 ГК РФ интеллектуальная собственность рассматривалась как самостоятельный объект гражданских прав, отличающихся от имущества, имущественных прав. В то же время исключительные права на объекты интеллектуальной собственности включают в себя имущественные права на использование этих объектов и личные неимущественные права.

С другой стороны в статье 132 ГК РФ права на объекты интеллектуальной собственности входят в состав имущественного комплекса предприятия, состоящих из разных видов имущества, и признаваемого в целом недвижимостью. Ст. 1013 ГК РФ к объектам доверительного управления относит имущество, в состав которого входят исключительные права. Таким образом, законодатель не последователен в ответе на основной вопрос: что такое интеллектуальная собственность, исключительные права и как эти понятия соотносятся между собой и с понятием имущества.

В соответствии со статьей 138 ГК РФ (утратила силу с 1 января 2008 года) в понятие интеллектуальной собственности были включены не только исключительные права, но и объекты этих исключительных прав. Данная ошибка устранена. Теперь под интеллектуальной собственностью понимаются объекты гражданских прав, а именно результаты интеллектуальной деятельности приравненные к ним средства индивидуализации. В международных договорах понятие интеллектуальной собственности и исключительных прав не отождествляется, что предусмотрено, например, статьей 2 Конвенции, учредившей ВОИС, статьей 54 Соглашение о партнерстве и сотрудничестве между Россией и Европейским сообществом понятие «интеллектуальной собственности» и «исключительного права» не идентичны. Как писала С.А. Чернышева: «...между исключительными правами и интеллектуальной собственность не может стоять знак равенства».

Несмотря на разнообразие подходов в определении природы прав на результаты интеллектуальной деятельности, трактовки понятия «интеллектуальная собственность» и понятий, смежных с ним, нет сомнения, что природа прав на рассматриваемые объекты представляет собой особую категорию прав, отличных от вещных прав, в связи с чем в ст. 1226 ГК РФ введено новое понятие интеллектуальных прав, ранее не известное законодательству Российской Федерации. Термин «интеллектуальные права» корреспондирует понятию «вещные права», «обязательственные права», которые являются традиционными для гражданского права.

1.                       Термин «интеллектуальные права» охватывает все виды абсолютных прав на результаты интеллектуальной деятельности и другие приравненные к ним результаты, в том числе средства индивидуализации, перечисленные в статье 1225 ГК РФ. Критерием определения интеллектуальных прав является их объект, носящий нематериальный (идеальный) характер.

2.                       Система интеллектуальных прав включает в себя

o исключительные права,

o личные неимущественные права,

o иные права.

Наряду с особым объектом интеллектуальные права имеют и другие специфические признаки.

Интеллектуальные права на результаты интеллектуальной деятельности возникают в результате творческой, духовной деятельности человека, т.е. первоначальным субъектом может быть только физическое лицо (автор). В отношении идеальных объектов, не представляющих собой результат творческой деятельности (средства индивидуализации предпринимателей, фонограммы и другие), целесообразно говорить о деятельности, приравниваемой к интеллектуальной, отличной от деятельности по созданию материальных объектов. В результате такой деятельности создаются идеальные объекты, на которые распространяются исключительные права без возникновения личных неимущественных прав.

Интеллектуальные права представляют собой сложную юридическую конструкцию, которая включает в себя личные (моральные), и возникающие на их основе имущественные права (исключительные права). Спорным является вопрос относительно личных неимущественных прав юридического лица на фирменное наименование и другие средства индивидуализации. Личные неимущественные права на результаты интеллектуальной деятельности могут принадлежать только физическим лицам.

Посмотреть определение в глоссарии

Интеллектуальные права имеют особую специфику их возникновения и прекращения. Основанием для возникновения интеллектуальных прав является:

• либо факт создания объекта и придания ему объективной формы,
• либо факт государственной регистрации (например, для возникновения исключительных прав на изобретение и другие объекты промышленной собственности необходима подача заявки в соответствующие органы и выдача патента, а для возникновения авторских прав достаточно того, чтобы произведение, созданное в результате творческой деятельности, было выражено в объективной форме).

К отношениям, возникающим по поводу объектов интеллектуальных прав, не применяются нормы о виндикационном и негаторном исках. В связи с этим не применяется к отношениям в сфере интеллектуальной собственности Постановление Конституционного Суда РФ от 21 апреля 2003 г. N 6-П, согласно которому права лица, считающего себя собственником имущества, не подлежат защите путем удовлетворения иска к добросовестному приобретателю с использованием правового механизма, установленного пунктами 1 и 2 статьи 167 Гражданского кодекса РФ.

Наряду с признаками интеллектуальных прав особое значение имеют специальные признаки, характерные только для исключительных прав.

Действие исключительных прав ограничено определенным сроком. Срочность исключительных прав обусловлена не продолжительностью существования объекта, а временем, в течение которого государство признает за правообладателем монополию на созданный объект. По истечении установленных законом сроков объект может использоваться любым лицом без согласия правообладателя и без выплаты вознаграждения. Личные неимущественные права авторов действуют бессрочно. Договоры о распоряжении исключительными правами на результаты интеллектуальной и приравненной к ней деятельности заключаются в период действия исключительных имущественных прав и, как правило, прекращают свое действие по истечении этого срока.

Территориальная ограниченность действия интеллектуальных прав границами определенных государств состоит в том, что их признание и охрана зависят от того, где создан объект интеллектуальной собственности, от гражданства (местожительства) правообладателя, а также обязательств, предусмотренных международными договорами. При передаче прав на объекты интеллектуальной собственности в рамках договоров должны быть определены территориальные границы действия переданных прав.

Исключительные права на объекты интеллектуальной собственности носят абсолютный характер, как и вещные права. Первичное правомочие на объект творческой деятельности принадлежит одному лицу и закон, охраняющий это право, запрещает неправомерно пользоваться правами на результаты интеллектуальной деятельности другим, преследует нарушителей и предусматривает по отношению к ним санкции. В то же время правообладатель может передавать исключительные или неисключительные интеллектуальные права другим лицам, а, следовательно, и передавать права на защиту исключительных прав.

Исключительные права устанавливают непосредственную монополию правообладателя на объект интеллектуальной деятельности. Как и в режиме вещных прав эту монополию можно рассматривать с позитивной и негативной (запретительной) стороны. С позитивной стороны правообладатель имеет возможность использовать результат интеллектуальной деятельности самостоятельно. Он является обладателем права на объект, но не на определенное поведение другого, конкретного обязанного, лица (что характерно для обязательственных прав). Исключительные права, как и вещные, используя слова Суханова Е.А. по поводу вещных прав, «юридически оформляют непосредственное отношение лица к» объекту, «дающее ему возможность использовать» данный объект «в своих интересах без участия иных лиц (независимо от совершения ими каких-либо действий). В обязательственных отношениях управомоченное лицо может удовлетворить свой интерес лишь с помощью определенных действий обязанного лица (по передаче имущества, производству работ, оказанию услуг и т.д.)» Исключительное право «определяет связи управомоченного лица со всеми другими (третьими) лицами, а не с конкретным обязанным лицом (что характерно для обязательственных прав, являющихся в силу этого относительными по своей юридической природе). Абсолютность» исключительных прав обусловлена как раз тем, что они закрепляют отношение лица к» объекту, «а не к другим лицам, исключая для них возможность препятствовать управомоченному лицу в использовании» объекта . В этом заключается позитивная функция исключительного права.

Негативная функция как и в вещном праве состоит в запрете другим лицам (неограниченному кругу лиц) использовать объект интеллектуальной деятельности. Однако в отличие от вещных прав исключительные права имеют определенные границы (пределы), которые касаются случаев свободного использования объекта, права преждепользования и послепользования, принципа исчерпания прав и других.

Исходя из вышеизложенного, исключительные права могут быть определены как особый вид имущественных прав, урегулированных гражданским законодательством, на результаты интеллектуальной и приравненной к ней деятельности, и представляющий собой легальную монополию для правообладателя, в соответствии с которой он вправе использовать самостоятельно, запрещать или разрешать другим лица использование такого результата в пределах, предусмотренных законом.

Для возникновения режима исключительных прав необходимы следующие юридические основания, а именно законодательством должны быть определены

• квалифицирующие типовые признаки объекта (как в отношении объектов авторского права) или перечислены исчерпывающим образом их виды (как в отношении объектов смежных прав) или сочетание обоих критериев (как в отношении объектов патентного права),
• юридические факты, влекущие возникновение исключительных прав на соответствующий объект (факт создания, регистрации, признания государственным органом, длительного использования и другие),
• содержание исключительных прав (объем правомочий с определением их пределов, в частности случаев свободного использования).

Под исключительными правами понимаются имущественные права. В ранее действовавшем законодательстве понятие исключительных прав отождествлялось с интеллектуальной собственностью. Кроме того, термин исключительных прав в трактовке различных нормативных правовых актов охватывал не только имущественные права, но и личные неимущественные. В новой редакции статьи 128 Гражданского кодекса РФ, вступающей в силу с 1 января 2008 года в соответствии с федеральным законом «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее – Вводный закон), интеллектуальные, в том числе исключительные права, не названы в качестве объектов гражданских прав. Это связано с тем, что объектом гражданских прав могут быть имущественные права как элемент понятия «имущество», на которые указывается в ст. 128 ГК РФ, и в состав которых входят в том числе исключительные права. Объектом гражданских прав названы результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации.

3.                       Личные неимущественные права как нематериальные блага предусмотрены в ст.128, 150 ГК РФ. При этом личные неимущественные права на результаты интеллектуальной деятельности признаются в случаях, предусмотренных Гражданским кодексом РФ. Другие нормативные правовые акты не могут вводить охраняемые личные неимущественные права, что однако не исключает возможности определения личных неимущественных прав международными договорами. Личные неимущественные права неразрывно связаны с личностью правообладателя и не могут переходит к другим лицам. Другие лица, в частности, наследники, вправе защищать данные права.

Термин «иные права» – является новой категорией прав на результаты интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, ранее не предусмотренной федеральными законами, посвященными интеллектуальной собственности. В то же время те права, которые законодатель отнес к «иным» известны издавна и характерны прежде всего для обладателей прав на произведения изобразительного искусства. К ним относятся право следования, право доступа. Названные категории прав связаны с материальным носителем и в принципе их можно было бы отнести к имущественным правам. В то же время основным критерием разграничения, который положен в основу деления, является критерий оборотоспособности. Ни право следования, ни право доступа не могут быть предметом сделок. Они неразрывно связаны с личностью правообладателя и не могут быть отчуждены от него. В тоже время право следования может переходить по наследству. В соответствии со ст. Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» (далее – ЗоАП) право следования могло переходить лишь наследникам по закону, хотя в таком ограничении прав наследников по завещанию оснований нет. К аналогичного рода правам можно было бы отнести особое право композиторов на получения вознаграждения при использовании их музыки в аудиовизуальном произведении, несмотря на то, что исключительное право композитора может быть отчуждено для использования в составе аудиовизуального произведения, которое представляет собой сложный объект, а также право на получение патента, право на вознаграждение за использование служебных объектов патентного права.