Незаконные изготовление, приобретение, хранение, перевозка, пересылка либо сбыт наркотических средств или психотропных веществ (ст. 228 УК РФ)

Объектом преступления является здоровье населения, его безопасность, порядок оборота наркотических средств и психотропных веществ (которые считаются изъятыми из оборота или ограниченными в обороте вещами). Отношения по обороту указанных предметов регулируются Федеральным законом № 3-ФЗ от 08.01.98 “О наркотических средствах и психотропных веществах”, Перечнем наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в РФ, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 30.06.98 № 681, Правилами допуска лиц к работе с наркотическими средствами и психотропными веществами, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 06.08.98 № 892, а также рядом международно-правовых актов – Единой конвенцией 1961 года о наркотических средствах, Конвенцией 1971 года о психотропных веществах, Конвенцией ООН 1988 года о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ. Разъяснения по применению данной нормы даны в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.98 № 9 “О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами”.

Предметом преступлений (указанных в частях 1 – 4 ст.228 УК РФ) являются:

наркотические средства - вещества синтетического или естественного происхождения, препараты (смеси веществ), растения, оказывающие специфическое (одурманивающее, стимулирующее, галлюциногенное, возбуждающее, эйфоринное) воздействие на центральную нервную систему, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в РФ; Российской Федерации, в соответствии с законодательством Российской Федерации, международными договорами Российской Федерации, в том числе Единой конвенцией о наркотических средствах 1961 года;

психотропные вещества - вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, природные материалы, оказывающие стимулирующее или депрессивное воздействие на центральную нервную систему включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в РФ; отграничение психотропных веществ от наркотических средств является весьма условным.

Относимость веществ к данной категории базируется на медицинском и юридическом критерии. Полный перечень веществ, относимых к наркотическим или психотропным, должен быть утвержден в соответствии с законодательством соответствующего государства. Согласно ст.2 ФЗ от 10.12.97 перечень наркотических средств и психотропных веществ утверждается Правительством РФ (Постановление от 30.06.98 № 681 – далее Перечень). В Перечне содержатся 3 Списка наркотических средств и психотропных веществ. Список I содержит список наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в РФ запрещен (отнесены 153 наркотических средства, в т.ч. гашиш (анаша, смола каннабиса), героин, каннабис (марихуана), кат, кокаиновый куст, лист кока, маковая солома, метадон, морфин, опий, опийный мак, эфедрон, 11 психотропных веществ, в т.ч. катин, катинон, левамфетамин, изомеры, эфиры сложные и простые наркотических средств и психотропных). Список II содержит список наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в РФ ограничен и в отношении которых устанавливаются меры контроля в соответствии с законодательством РФ и международными договорами РФ (45 наркотических средств, в т.ч. кодеин, кокаин, омнопон, 9 психотропных веществ, в т.ч. амобарбитал (барбамил), кетамин, этаминал натрия). Список III содержит список психотропных веществ, оборот которых в РФ ограничен и в отношении которых допускается исключение некоторых мер контроля (17 психотпропных веществ, в т.ч. аминорекс, галотан (фторотан), левамфетамин, лефетамин, мефенорекс, фенпропорекс). При наличии сложностей отнесения того или иного вещества к наркотическим должна быть назначена биологическая или химическая экспертиза (п.1 ППВС РФ от 27.05.98 № 9).

Прекурсоры наркотических средств и психотропных веществ не являются предметом преступлений, предусмотренных ч.ч.1 – 4 ст.228 УК РФ.

Объективная сторона преступления предусматривает 2 альтернативные формы деяния (п.2 ППВС РФ от 27.05.98 № 9).

Приобретение наркотических средств или психотропных веществ – это их покупка, получение в качестве средства взаиморасчета за проделанную работу, оказанную услугу или в уплату долга, в обмен на другие товары и вещи, присвоение найденного, сбор дикорастущих растений или их частей. По ст.228 УК РФ квалифицируется и приобретение легально продаваемых наркотиков путем обмана (например, с использованием поддельного документа), если оно не было полностью или частично безвозмездным (п.20 ППВС РФ от 27.05.98 № 9).

Хранение – это любые умышленные действия, связанные с фактическим нахождением наркотических средств или психотропных веществ во владении виновного (при себе, если это не связано с их перевозкой, в помещении, в тайнике и других местах). Хранение является длящимся преступлением и считается оконченным с момента начала хранения.

Перечисленные деяния должны быть незаконными, т.е. совершенными в нарушение установленных правил оборота перечисленных предметов (подробнее – см. комментарий к ч.2 ст.228 УК РФ).

Преступление совершается в крупном размере (при его отсутствии содеянное рассматривается как административное правонарушение, предусмотренное ст.44 КоАП РСФСР). Сводные таблицы небольших, крупных и особо крупных размеров наркотических средств и психотропных веществ, утверждаемые в рекомендациях Постоянного комитета по контролю наркотиков при Минздраве России (протокол от 02.12.98 № 7/69-98), не являются обязательными нормативными актами (тем более, что в них есть явная тенденция к занижению таких размеров) и лишь должны учитываться судом (хотя есть прецеденты прямых ссылок на указанные таблицы – БВС. 1999, № 12, с.17).

Субъект преступления – физическое, вменяемое лицо, достигшее 16 лет.

Субъективная сторона преступления в части 1 характеризуется виной в форме прямого умысла, т.е. лицо сознает, что незаконно приобретает или хранит наркотические средства или психотропные вещества и желает это делать. Если лицо заблуждается относительно свойств предмета, то уголовная ответственность не наступает.

Обязательно должна отсутствовать цель сбыта указанных предметов, т.е. у виновного нет намерения передавать вещества другим лицам (предназначаются для личного потребления виновного).

В части 2 объективная сторона преступления – предусмотрены 7 альтернативных форм деяния:

- приобретение (см. комментарий к ч.1 ст.228 УК РФ);

- хранение (см. комментарий к ч.1 ст.228 УК РФ);

- изготовление – умышленные действия, направленные на получение из наркотикосодержащих растений, лекарственных, химических и иных веществ готовых к использованию и потреблению наркотических средств или психотропных веществ; по смыслу ст.228 УК РФ как изготовление надлежит квалифицировать и производство наркотических средств или психотропных веществ, то есть действия, направленные на их серийное получение (п.3 ППВС РФ от 27.05.98 № 9); в п.3 ППВС РФ от 27.05.98 № 9 указывается, что преступление следует считать оконченным с начала совершения действий, направленных на получение готовых к потреблению наркотиков;

- переработка – действия в отношении готовых к потреблению веществ, направленные на рафинирование (очистку от посторонних примесей), либо на повышение в такой смеси (препарате) концентрации вещества (п.3 ППВС РФ от 27.05.98 № 9); преступление считается оконченным с начала совершения действий, направленных на переработку;

- перевозка – перемещение предметов в пространстве с использованием любых видов транспортных средств (в т.ч. немеханических) при наличии цели доставления предмета в определенный пункт (а не просто “возит” наркотики с собой); может иметь место как в отношении собственных, так и в отношении чужих предметов; не может квалифицироваться как незаконная перевозка хранение лицом во время поездки вещества при себе в небольшом количестве, предназначенного для личного потребления, а не для сбыта (п.4 ППВС РФ от 27.05.98 № 9; БВС. 1999, № 10, с.8; 2000, № 11, с.10 – 11); признается оконченным с момента начала транспортировки; переноска веществ должна рассматриваться в качестве разновидности их хранения;

- пересылка - перемещение веществ в виде почтовых, багажных и иных отправлений, с нарочным либо иным способом, когда транспортировка этих веществ осуществляется в отсутствие отправителя (п.4 ППВС РФ от 27.05.98 № 9); признается оконченным с момента сдачи предметов отправителем;

- сбыт – любая форма отчуждения предмета в собственность или владение другого лица, в т.ч. безвозмездно или временно (продажа, дарение, обмен, уплата долга, дача взаймы, введение инъекций веществ другому лицу, если последнее не является владельцем таких средств) (п.5 ППВС РФ от 27.05.98 № 9); не является сбытом оставление веществ в каком-либо месте с целью избавиться от них; окончено с момента передачи вещества другому лицу.

Уголовная ответственность по ч.2 ст.228 УК РФ наступает независимо от размера наркотических средств или психотропных веществ (точнее, при отсутствии крупного или особо крупного размера).

Перечисленные деяния должны быть незаконными, т.е. совершенными в нарушение установленных ФЗ от 10.12.97 правил оборота перечисленных предметов, не в рамках их легального оборота.

А) Вещества, перечисленные в Списке I вообще запрещены для изготовления и применения (изъяты из оборота). Также вообще запрещена пересылка веществ в почтовых отправлениях.

Б) В отношении отдельных видов деятельности установлена государственная монополия (т.е. их могут осуществлять только специализированные государственные унитарные предприятия и государственные учреждения): речь идет о производстве и изготовлении веществ из Списка II, переработке любых веществ, ввозе (вывозе) веществ.

В) Фактически все иные виды деятельности с веществами могут осуществляться только юридическими лицами при наличии специальной лицензии (культивирование растений, изготовление прочих веществ, хранение, перевозка, пересылка, реализация (сбыт), приобретение не для медицинских целей). Не подлежит лицензированию деятельность правоохранительных органов по изъятию (и хранению) веществ, находящихся в незаконном обороте.

Г) Производство и хранение, ввоз и вывоз веществ осуществляется легальными производителями только в пределах установленных Правительством РФ квот.

Д) Граждане вправе приобретать вещества в медицинских целях по специальным рецептам в аптечных учреждениях, имеющих лицензию (при наличии документа о приобретении, выданного аптекой, гражданин вправе также хранить и перевозить данные вещества).

Субъективная сторона преступления характеризуется виной в форме прямого умысла. Для приобретения или хранения обязательным признаком является цель сбыта указанных предметов, т.е. намерение передать вещества другим лицам. Об умысле на сбыт могут свидетельствовать наличие соответствующей договоренности с потребителями, приобретение, изготовление, переработка указанных средств или веществ лицом, самим их не употребляющим, значительное количество, удобная для сбыта расфасовка и т.д. (п.5 ППВС РФ от 27.05.98 № 9). Для действий в других формах наличие цели сбыта не является обязательным (п.4 ППВС РФ от 27.05.98 № 9).

Квалификация деяний, связанных с совокупностью преступлений:

- если лицо ранее совершает хищение (вымогательство) веществ, а затем действия, перечисленные в ст.228 УК РФ, содеянное квалифицируется по совокупности ст.ст.228 и 229 УК РФ (п.11 ППВС РФ от 27.05.98 № 9), в т.ч. при наличии последующего сбыта и т.п. – совокупность с.229 УК РФ и ч.1 ст.30, ч.2 ст.228 УК РФ (п.8 ППВС РФ от 27.04.93 № 2);

- если лицо незаконно возделывает наркотикосодержащие растения с последующим изготовлением – совокупность ст.ст.228 и 231 УК РФ;

- если лицо, склоняя другое лицо к потреблению наркотических средств или организуя (содержа) притон, одновременно сбывает средства, содеянное квалифицируется по совокупности ст.228 и 230 или 232 УК РФ (п.п.14, 19 ППВС РФ от 27.05.98 № 9);

- при перевозке (пересылке, хранении) веществ через т- если под видом наркотических средств (психотропных веществ) сбываются другие вещества с целью безвозмездного завладения имуществом покупателя содеянное квалифицируется по ст.159 УК РФ “Мошенничество”, а действия покупателя – как покушение на приобретение наркотических средств (п.5 ППВС РФ от 27.05.98 № 9).

Квалифицирующие признаки для части 2 (часть 3)

а) Группа лиц по предварительному сговору (форма соучастия).

б) Неоднократность (форма множественности)

Ранее совершенное преступление подпадает под ч.ч.2 – 4 ст.228 УК РФ (в т.ч. со ссылками на ст.ст.30 или 33), но не ч.ч.1 и 5 ст.222 и не другие нормы, касающиеся незаконного оборота веществ (ст.ст.229 – 234 УК РФ).

Если при неоднократности одновременно имеются признаки ч.4 ст.228 УК РФ и лицо не осуждено за ранее совершенное преступление, содеянное квалифицируется только по ч.4 ст.228 УК РФ с простым указанием на признак неоднократности (п.8 ППВС РФ от 27.05.98 № 9).

в) В крупном размере - см. комментарий к ч.1 ст.228 УК РФ.

Если после приобретения (хранения) веществ в крупном размере без цели сбыта будет иметь место их перевозка, пересылка или переработка, содеянное квалифицируется по совокупности ч.1 ст.228 и п.“в” ч.3 ст.228 УК РФ (БВС. 1999, № 5, с.13 – 14; № 12, с.16).

Особо квалифицирующие признаки для части 2 (часть 4)

Организованная группа (форма соучастия);

В особо крупном размере

Вопрос об отнесении веществ к особо крупному размеру должен решаться судом в каждом конкретном случае исходя из их количества, свойств, степени воздействия на организм человека, других обстоятельств дела (п.13 ППВС РФ от 27.05.98 № 9). Сводные таблицы крупных и особо крупных размеров наркотических средств и психотропных веществ, утверждаемые в рекомендациях Постоянного комитета по контролю наркотиков при Минздраве России (протокол от 02.12.98 № 7/69-98), не являются обязательными нормативными актами и лишь должны учитываться судом (хотя есть прецеденты прямых ссылок на указанные таблицы – БВС. 1999, № 12, с.17).

В части 5 фактически предусматривается самостоятельный состав преступления.

Предметом преступления являются наркотические средства, психотропные вещества (см. комментарий к ч.1 ст.228 УК РФ), а также:

- вещества, используемые при изготовлении наркотических средств; такие вещества именуются в ФЗ от 10.12.97 прекурсорами наркотических средств и психотропных веществ, перечень которых содержится в Списке IV к Постановлению Правительства РФ от 30.06.98 № 681 (в частности, относятся ангидрид уксусной кислоты, ацетон, красный фосфор, лизергиновая кислота, перманганат калия, псевдоэфедрин, серная кислота, исключая ее соли, соляная кислота, исключая ее соли, толуол, эргометрин (эргоновин), этиловый эфир, эфедрин и др. – всего 26 наименований);

- инструменты или оборудование, используемые при изготовлении наркотических средств (при условии, что они находятся под специальным контролем); официально утвержденного перечня таких предметов в настоящее время нет, а ранее их список был утвержден протоколом ПККН от 09.10.96 № 51/7-96 (машины или приспособления для таблетирования; автоматические и ручные мешалки субстанций; пустые ампулы, шприц - тюбики и разных объемов капсулы; приспособления для маркировки ампул, шприц - тюбиков, капсул; устройства для охлаждения жидкостей при экстракции и перегонке; устройства для экстракции и перегонки; устройства для фильтрации жидкостей под вакуумом).

Объективная сторона выражается в действии или бездействии, которым нарушаются различные правила обращения с перечисленными предметами.

Речь идет о правилах, регулирующих совершение следующих действий с предметами: производство, изготовление, переработка; хранение, учет (отражение количества предметов в документации), перевозка, пересылка (см. комментарий к ч.ч.1 и 2 ст.228 УК РФ); отпуск, реализация, продажа, распределение (различные формы сбыта); приобретение, использование, уничтожение; ввоз, вывоз из России.

Вместе с тем, предметы находятся в законном обороте, т.е. у лица есть основания для совершения перечисленных действий (но нарушаются правила, регулирующие порядок совершения таких действий).

Правила обращения с названными предметами регулируются ФЗ от 08.01.98 и рядом подзаконных актов: Положением о порядке ввоза в РФ и вывоза из РФ наркотических средств, сильнодействующих и ядовитых веществ, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 16.03.96 № 278, Правилами допуска лиц к работе с наркотическими средствами и психотропными веществами, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 06.08.98 № 892, Положением о представлении юридическими лицами отчетов о деятельности, связанной с оборотом наркотических средств и психотропных веществ и Правилами ведения и хранения специальных журналов регистрации операций, связанных с оборотом наркотических средств и психотропных веществ, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 28.07.2000 № 577 и др. Общий смысл указанных правил состоит в том, что все операции с указанными веществами подлежат специальной регистрации (учету), должны обеспечиваться целевое использование веществ, условия для предотвращения хищений веществ, их несанкционированного изготовления, сохранность, возможность доступа только специально допущенных лиц и т.д.

Для оконченного состава данного преступления не требуется наступления общественно опасных последствий (формальный состав).

Субъект преступления – специальный. Им является физическое, вменяемое лицо, достигшее 16 лет, в обязанности которого входит соблюдение перечисленных выше правил.

Субъективная сторона преступления характеризуется виной в форме умысла (в п.9 ППВС РФ от 27.05.98 № 9 указывается, что умысел может быть прямым или косвенным, но что под этим понимается – непонятно).

Освобождение от уголовной ответственности: в примечании к ст.228 УК РФ содержится особое основание для обязательного освобождения лица от уголовной ответственности, которое распространяется только на ч.ч.1 - 4 ст.228 УК РФ. Условиями освобождения от ответственности являются (п.10 ППВС РФ от 27.05.98 № 9):

- сдача веществ, т.е. фактическая передача их правоохранительным органам или сообщение им места их нахождения (БВС. 2000, № 5; № 9, с.21);

- добровольность сдачи, т.е. наличие у лица реальной возможности продолжать хранить вещества независимо от мотивов сдачи; добровольной считается сдача в тех случаях, когда правоохранительным органам было известно о наличии у виновного веществ (в т.ч. если он ранее совершил другое преступление), лицо было задержано, но органам не было известно о месте нахождения веществ (БВС. 2000, № 9, с.21); считается добровольной сдача веществ перед началом обыска или выемки в ответ на предложение лица, осуществляющего указанное следственное действие, если отсутствовала неизбежность обнаружения веществ при обыске (п.10 ППВС РФ от 27.05.98 № 9); не признается добровольной сдача веществ при задержании лица, у которого они находились при себе; условие о добровольной сдаче веществ не является обязательным (достаточно только активного способствования правоохранительным органам), если у виновного таковых не было;

- активное способствование правоохранительным органам в борьбе с незаконным оборотом наркотиков (т.е. помощь в пресечении преступлений, их раскрытии путем предоставления неизвестной информации, изобличении виновных, обнаружении и изъятии из оборота веществ);

- отсутствие иного состава преступления в действиях лица; в случае совершения иного преступления лицо за него подлежит уголовной ответственности (но от ответственности по ст.228 УК РФ освобождается); лицо освобождается от ответственности в отношении веществ, которые были сданы.