Участие наемника в вооруженном конфликте или военных действиях

    Специальным субъектом преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 359 УК РФ, является физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста и обладающее всеми признаками наемника. С учетом положений ч. 2 ст. 47 ДП 1 и примечания к ст. 359 УК РФ наемника следует определить как лицо, участвующее в вооруженном конфликте или военных действиях, не являющееся гражданином государства, в пользу которого, на территории которого или в составе вооруженных сил которого оно участвует в вооруженном конфликте или военных действиях либо не являющееся иностранным гражданином или лицом без гражданства, постоянно проживающим на территории такого государства, не включенное в состав вооруженных сил стороны, в пользу которой оно участвует в вооруженном конфликте или военных действиях, участвующее в боевых действиях в целях получения материального вознаграждения от стороны вооруженного конфликта или военных действий (в том числе через посредников), которое значительно превышает вознаграждение лиц, участвующих в данном вооруженном конфликте или военных действиях в составе вооруженных сил данной стороны, не присланное иностранным государством, не являющимся стороной данного вооруженного конфликта или военных действий, для выполнения официальных обязанностей в качестве лица, входящего в состав вооруженных сил данного государства. От наемников необходимо отличать лиц, 2еятельность которых не сопряжена с выполнением боевых задач (лица, завербованные для выполнения административных обязанностей по управлению оккупированной территорией, для оказания медицинской помощи, для поддержания порядка, лица, осуществляющие эксплуатацию территорий).

Статус наемника влияет на его ответственность за совершение деяний, не охватываемых составом ч. 3 ст. 359 УК РФ. Наемник не может быть субъектом использования наемников (ч. 1 ст. 359 УК РФ), он не подлежит ответственности за преступления против военной службы. Участие наемника в вооруженном конфликте не может квалифицироваться по совокупности с преступлением, предусмотренным ст. 356 УК РФ, поскольку он не является комбатантом, не обязан соблюдать законы и обычаи войны и не может быть привлечен к ответственности за их нарушение. При совершении наемником деяния, предусмотренного ст. 356 УК РФ, содеянное следует квалифицировать по совокупности участия наемника в вооруженном конфликте (ч. 3 ст. 359 УК РФ) и соответствующего преступления против личности, собственности и т.п.

Объективн2ая сторона преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 359 УК РФ, заключается в участии лица в качестве наемника в вооруженном конфликте или военных действиях, которое может выражаться в непосредственном участии в бою, в выполнении командно-штабной работы, в обеспечении действий боевых подразделений, в обучении лиц, входящих в состав вооруженных формирований стороны и не являющихся наемниками. Наемник может действовать индивидуально, в составе группы наемников, в составе подразделения, включающего как наемников, так и ненаемников. Включение наемника в состав вооруженных сил стороны вооруженного конфликта исключает его ответственность по ч. 3 ст. 359 УК РФ.

Составом участия наемника в вооруженном конфликте охватываются все действия, направленные на выполнение боевой задачи, соответствующей законам и обычаям войны (уничтожение живой силы противника, техники, материальных ресурсов, предприятий, задействованных в поддержании обороноспособности и т.п.), совершение этих действий не подлежит квалификации по совокупности преступлений. Если наемник в ходе вооруженного конфликта выполняет задачу, не соответствующую законам и обычаям войны, он подлежит ответственности по совокупности преступлений. За преступления, совершенные вне рамок выполнения боевой задачи, наемник подлежит ответственности на общих основаниях. Если боевая задача является неправомерной с точки зрения законов и обычаев войны, наемник, выполнивший ее, подлежит ответственности по совокупности соучастия в применении запрещенных средств и методов ведения войны (ст. 356 УК РФ). Признак соответствия боевой задачи законам и обычаям войны определяется исходя из норм, закрепленных в Женевских конвенциях от 12 августа 1949 г. и ДП 1 и 2 к ним. Наемник, участвующий в военных действиях, не являющихся вооруженным конфликтом, подлежит ответственности за эти деяния по совокупности преступлений.

Участие наемника может быть длящимся или однократным, например, он может участвовать в вооруженном конфликте или военных действиях в течение нескольких лет либо участвовать только в одной разведывательной или диверсионно-террористической операции. Продолжительность совершения деяния не влияет на квалификацию содеянного по ч. 3 ст. 359 УК РФ. Преступление окончено с момента прибытия наемника в район конфликта или военных действий и поступления в боевое подразделение либо с момента начала выполнения боевого задания от стороны вооруженного конфликта или военных действий.

Получение материального вознаграждения не входит в объективную сторону преступления, но предусмотрено п. «b» ч. 2 ст. 47 ДП 1, поэтому факт получения материального вознаграждения должен устанавливаться. Оно может выражаться в выплате наемнику заработной платы, суточных, премий за выполнение боевых заданий. Материальным вознаграждением не может быть признана выплата денег на питание и бытовое обеспечение, оплата транспортных расходов, приобретения оружия, боеприпасов, предметов экипировки, компенсации на лечение и т.п. Невыплата обещанного вознаграждения не изменяет квалификации содеянного. Выплата может проводиться непосредственно стороной вооруженного конфликта или военных действий либо третьими лицами (государством, не являющимся стороной вооруженного конфликта или военных действий, организацией, частным лицом), однако по поручению стороны.

Объективна2я сторона участия наемника в вооруженном конфликте и в военных действиях совпадают за исключением обстановки совершения преступления. Если наемник, участвуя в военных действиях, затем, вследствие их перерастания в вооруженный конфликт, участвует в вооруженном конфликте, его действия квалифицируются по ч. 3 ст. 359 УК РФ как участие наемника в военных действиях и в вооруженном конфликте.

Приготовление к данному преступлению заключается в приискании вербовщика наемников и заключении с ним соглашения в любой форме об участии в вооруженном конфликте или военных действиях в качестве наемника, прохождении военного обучения с целью последующего участия в вооруженном конфликте в качестве наемника и т.п. При совершении лицом общественно опасного деяния на стадии приготовления к преступлению, предусмотренному ч. 3 ст. 359 УК РФ, содеянное квалифицируется по совокупности преступлений. Типична совокупность приготовления к участию в качестве наемника в вооруженном конфликте в форме прохождения обучения и незаконного обращения с огнестрельным 2оружием (ч. ч.1 ст. 30 и ч. 3 ст. 359 и ст. ст. 222-223, 225-226 УК РФ). Окончание обучения может быть сопряжено со сдачей «экзамена» в виде совершения преступления, что влечет квалификацию содеянного по совокупности. Покушение на участие наемника в вооруженном конфликте или военных действиях, как правило, связано с фактической ошибкой виновного (ч. 3 ст. 30 и ч. 3 ст. 359 УК РФ), что встречается крайне редко. Поэтому стадия покушения не имеет самостоятельного значения для квалификации.

Преступление совершается с прямым умыслом и с корыстной целью. Виновный осознает, что он участвует в вооруженном конфликте или военных действиях и осознает свой статус (наемник), желает принять участие в вооруженном конфликте или военных действиях именно в качестве наемника. Наличие некорыстных мотивов у виновного не исключает цели получения материального вознаграждения и не препятствует квалификации содеянного по ч. 3 ст. 359 УК РФ.

В случае участия наемника в военных действиях содеянное квалифицируется по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 359 УК РФ и ст. ст. 278, 279 УК РФ. Поскольку состояние вооруженного конфликта отсутствует, наемник также подлежит ответственности по совокупности преступлений за все общественно опасные деяния, совершенные им в ходе вооруженного мятежа или насильственного захвата власти. Если наемник совершает участие в вооруженном конфликте и организационную деятельность наемничества, он подлежит ответственности по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 и 3 ст. 359 УК РФ. Если наемник по полномочию стороны привлекает для участия в нем в качестве наемников других лиц, обучает других наемников, содеянное квалифицируется по совокупности преступлений: участия наемника в вооруженном конфликте (ч. 3 ст. 359 УК РФ) и вербовки и обучения наемника (ч. 1 ст. 359 УК РФ). Возможна совокупность участия наемника в вооруженном конфликте с финансированием или иным материальным обеспечением другого наемника. Командир наемнического военного формирования может подлежать ответственности по совокупности участия в вооруженном конфликте в качестве наемника (ч. 3 ст. 359 УК РФ) и соучастия в использовании наемников (ст. 33 и ч. 1 ст. 359 УК РФ).

Наемническое формирование является преступным сообществом первого вида (сплоченная организованная группа, созданная для совершения тяжких или особо тяжких преступлений). Лица, входящие в его состав, подлежат ответственности по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 359 и ч. 2 ст. 210 УК РФ (участие в преступном сообществе). Если наемническое военное формирование является незаконным вооруженным формированием, наемник, входящий в его состав, подлежит ответственности по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 359 и ч. 2 ст. 208 УК РФ.