Правовое регулирование семейно-брачных отношений, осложненных иностранным элементом.

К обязательным условиям заключения брака принято относить взаимное согласие лиц, вступающих в брак, и достижение ими брачного возраста. В среднем брачный возраст установлен в 18 лет, хотя в некоторых странах установлены другие возрастные пределы, причем для пределы, причем для женщин ниже, чем для мужчин. При наличии серьезных оснований брачный возраст может быть снижен. Заключение брака может быть совершено либо в гражданской, либо в религиозной форме. Все страны могут быть разделены на три группы, в которых:

- правовые последствия порождает только гражданский брак (Германия, Франция, Швейцария, Япония, Россия и др.);

- брак может быть заключен альтернативно либо в гражданской, либо в религиозной форме (Англия, ряд штатов США, Испания, Дания, Италия, Канада и др.);

- существует только религиозная форма брака (Израиль, Иран, Ирак, некоторые штаты США, отдельные провинции Канады).

Церемония бракосочетания всегда осуществляется в присутствии установленного в законе (от двух до шести) числа совершеннолетних свидетелей. Бракосочетание совершается при обязательном присутствии сторон. Если по какой-либо причине присутствие вступающих в брак невозможно или крайне затруднительно, заявление, подписанное обоими лицами, вступающими в брак, может быть подано одним из них. В этом случае подпись отсутствующего лица на совместном заявлении должна быть, как правило, заверена компетентным органом или должностным лицом исполнительного органа по месту жительства этого лица.

Условия заключения брака (брачный возраст и т.д.) определяются для каждого лица, вступающего в брак, по законам государства, гражданином которого он является. Национальные нормы, определяя условия вступления в брак, формулируют и правила о признании его недействительности: они определяются в соответствии с тем законодательством, которое применялось при заключении брака, т.е.- по законам страны гражданства будущих супругов. Граждане, даже проживающие за границей, вправе расторгнуть свой брак независимо от гражданства второго супруга в любом суде,- по месту жительства или в стране- гражданства.

  Форма брака регулируется правом того места, в котором брак заключается. В большинстве государств это означает, что для заключения признаваемого законом брака достаточно, но не необходимо, соблюсти требования, предписанные законом места совершения брака: сторонам предоставляется выбор между этим законом и их личным законом.

 Форма и порядок заключения брака на территории РФ определяются российским законодательством. Иначе устанавливаются условия заключения брака. Для каждого из лиц, вступающих в брак, они подчиняются законодательству государства, гражданином которого лицо являлось в момент заключения брака (ст. 156 СК РФ). При этом должны быть соблюдены требования ст. 14 СК РФ в отношении обстоятельств, препятствующих заключению брака. Определение условий заключения брака в отношении каждого из вступающих в брак в соответствии с указанным правилом позволяет избежать ситуаций, порождающих «хромающие браки».

При наличии у лица наряду с гражданством иностранного государства российского гражданства к условиям заключения брака применяется законодательство РФ, Если же лицо обладает гражданствами нескольких иностранных государств, применяется по его выбору законодательство одного из этих государств. Последнее условие ограничивает, таким образом, выбор: применимым правом в этом случае может быть только право одного из государств, гражданином которого является лицо.

В тех случаях, когда брак заключается на территории РФ лицом без гражданства, условия заключения брака определяются законодательством государства, в котором это лицо имеет постоянное место жительства.

Российские граждане, проживающие за пределами территории РФ, могут заключать браки в дипломатических представительствах или в консульских учреждениях РФ (ст. 157 СК РФ).

Иностранные граждане могут заключать браки на территории РФ в дипломатических представительствах и консульских учреждениях иностранных государств. Такие браки признаются на условиях взаимности действительными в РФ, если эти лица в момент заключения брака являлись гражданами иностранного государства, назначившего посла или консула в РФ. Ряд консульских конвенций с участием РФ допускают регистрацию консулом так называемых смешанных браков, в которых лишь один из супругов является гражданином государства, представляемого консулом.

Браки между иностранными гражданами, заключенные за пределами территории РФ с соблюдением законодательства государства, на территории которого они заключены, признаются действительными в РФ. В соответствии с законодательством, применявшимся при заключении брака на территории РФ или за ее пределами, решается вопрос о недействительности брака (ст. 159 СК РФ).

Ст. 26 Конвенции СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. условия заключения брака определяются для каждого из будущих супругов законодательством Договаривающейся Стороны, гражданином которой он является, а для лиц без гражданства - законодательством Договаривающейся Стороны, являющейся их постоянным местом жительства. В отношении препятствий к заключению брака должны быть соблюдены требования законодательства Договаривающейся Стороны, на территории которой заключается брак,

По вопросу определения правовой системы, подлежащей применению к режиму супружеской собственности в ряде стран существует определенная коллизионная норма, установленная законодательством или обычным правом, например, итальянская норма, по которой решающим является национальный закон мужа в момент заключения брака. Стороны в браке имеют право выбирать подлежащий применению закон только в пределах, установленных внутренним материальным правом, на которое указывает эта коллизионная норма.

Унифицированные нормы, регулирующие отношения супругов-иностранцев, содержатся в ряде международных конвенций. Вопрос алиментных обязательств супругов решается на основании Конвенции о праве, применимом к режиму имущества супругов 1978 г., которая содержит систему правил, позволяющую выбрать один из нескольких действующих режимов. Конвенция принималась с целью предоставления супругам свободы выбора режима регулирования взаимоотношений между родителями и детьми, равно как и определения режима их совместного имущества.

Алиментирование супругов-иностранцев разрешается на основе положений Конвенции о праве, применимом к алиментным обязательствам 1973 г. Эта конвенция применяется ко всем видам алиментных обязательств, включая алиментные обязательства по отношению к внебрачным детям. При решении вопроса о личных неимущественных и имущественных правах и обязанностях супругов, находящихся в «смешанном браке», основным правилом является отсылка к законам государства, на территории которого супруги имеют совместное место жительства, а при отсутствии такового - к законам государства, на территории которого они имели последнее место жительства, Предполагается, что отношения супругов наиболее тесно связаны с правом государства, где протекает или протекал брак. Как видно, здесь в качестве определяющего служит «территориальный» признак Возможны случаи, когда супруги, вступившие в брак, так и не создают семьи с совместным местом жительства, продолжая жить в разных странах. Личные неимущественные и имущественные права и обязанности таких супругов определяются в соответствии с законодательством страны где подан иск.

Супруги, не имеющие совместного места жительства, могут договориться о заключении брачного договора, избрав при этом законодательство, подлежащее применению договору или соглашению. Это может быть законодательство любого иностранного государства. Подчинить свой брачный договор или соглашение избранному законодательству могут и супруги, не имеющие общего гражданства, независимо от места их жительства.

Существенной особенностью в правовом регулировании имущественных отношений между супругами является в большинстве стран возможность установления договорного или легального режима имущества супругов. Брачный договор - это соглашение лиц, вступающих в брак, или лиц находящихся в браке - супругов. В зависимости от состояния в браке на момент заключения брачного договора определяется и момент его вступления в законную силу. В случае, когда брачный договор заключен после регистрации брака - в любое время в период брака, - он вступает в силу с момента его заключения. В случае, когда заключение брачного договора предшествует регистрации брака, договор вступает в силу только с момента его регистрации. Универсального ответа на вопрос как скоро после заключения брачного договора должен быть зарегистрирован брак, однако, до тех пор, пока это не произойдет, брачный договор не должен вступить в силу.

Легальный режим имущества возникает в результате заключения супругами брачного договора. Легальный режим имущества может быть трех видов: режим общности (Франция, Швейцария, восемь штатов США); режим раздельности (Англия, Германия, большинство штатов США); режим отложенной общности (Швеция, Норвегия, Дания) супружеского имущества.

При режиме общности имущества супруги имеют совместное право собственности на имущество, нажитое в браке, на средства от доходов от их имущества и профессиональной деятельности, сохраняя в своей собственности имущество, принадлежащее им до брака или полученное в браке в дар либо по наследству (Франция).

Для режима раздельности имущества характерно, что каждому супругу принадлежит не только имущество, собственником которого он являлся до брака, но и имущество, приобретенное им в браке на свои деньги. Таким образом, если женщина не работает, а занимается ведением домашнею хозяйства, то за время супружеской жизни она ничего не приобретает, то есть режим раздельное! и супружеского имущества не защищает интересов замужней женщины, За долгие годы усилий международного женского движения, в традиционный режим раздельности в Англии и США внесены очень важные элементы общности:

- за супругом, которому не принадлежит но праву собственности конкретное имущество, судом может быть признано право на долю в имуществе;

- режим общности установлен на наиболее важные виды имущества, например жилые дома и помещения.

Порядок расторжения брака, равно как и заключение брачного союза, различен в разных странах. Путем развода расторгаются только те союзы, которые рассматриваются как браки в той стране, где подаются заявления о разводе. Выбор же материального права, которое применяет суд, зависит от того, какими критериями руководствуется та или иная правовая система. Большинство европейских и латиноамериканских систем в принципе решают этот вопрос в пользу национального права супругов или мужа.

Если супруги имеют разное гражданство, некоторые правовые системы прибегают к помощи последнего общего гражданства, другие применяют национальный закон мужа. Оба эти решения могут привести к несправедливости в отношении жены в тех случаях, когда до брака она была подданной государства, разрешающего развод, и в результате брака стала подданной государства, которое развода не допускает.

Гаагская конвенция о признании развода и судебного разлучения супругов 1970 г. применяется к признанию в одном договаривающемся государстве разводов и судебного разлучения, совершенных в другом договаривающемся государстве. В Конвенции содержится перечень условий, соблюдение которых необходимо для признания развода или судебного разлучения, совершенных за рубежом.

При расторжения брака между российскими и иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также брака между иностранными гражданами на территории РФ определяющим является законодательство РФ (с г. 160 СК). Российский гражданин, проживающий за пределами территории РФ может расторгнуть брак с проживающим за пределами РФ супругом независимо от его гражданства в российском суде. Расторжение брака между российскими гражданами либо расторжение брака между российскими гражданами и иностранными гражданами ими лицами без гражданства могут иметь место за пределами территории РФ. Обязательным условием признания действительным расторжения брака в этих случаях является соблюдение законодательства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решения о расторжении брака, и подлежащим применению при расторжении брака законодательстве.

Действительным в РФ признается и расторжение брака между иностранными гражданами, совершенное за пределами территории РФ с соблюдением законодательства соответствующего иностранною государства и компетенции органов, принимавших решения о расторжении брака, и подлежащем применению при расторжении брака законодательстве.

Коллизионные вопросы, касающиеся отношений между родителями и детьми, решаются в зарубежной практике преимущественно привязкой к личному закону. Отдельно рассматриваются вопросы происхождения, поскольку отношения родителей и детей, рожденных в браке и вне брака, существенно различаются.

Вопрос о законнорожденности ребенка в большинстве европейских и латиноамериканских правовых систем разрешает личным законом мужа матери, т.е. в одних странах законом гражданства, в других- законом домицилия. Если В течение брака ребенок переменил свое гражданство или домицилий, решающей датой является дата его рождения; веди же он родился после смерти отца, - то дата смерти последнего. Французские суды применяют личный закон ребенка, в Англии. Италии, Германии решающим является закон домицилия.

Отношения между родителями и детьми, рожденными в законном браке, подчинены, согласно большинству правовых систем, личному закону отца, а после его смерти- личному закону матери. Вопросы, возникающие в отношениях между родителями и детьми, проживающими в разных государствах, регулируются положениями договоров о правовой помощи. Основной коллизионной привязкой определено гражданство ребенка.

Суды руководствуются следующими основными началами:

1) вопросы установления или оспаривания отцовства решаются по закону страны, гражданином которого является ребенок по рождению;

2) правоотношения между ребенком, родившемся вне брака и его матерью, с одной стороны, и отцом - с другой, определяются законом страны, гражданином которой является ребенок;

3) правовые отношения между родителями и детьми определяются законом государства их совместного проживания, а в случае отсутствия такового - законом страны, гражданином которой является ребенок. Введение в медицинскую практику операций по искусственному оплодотворению с использованием материала, получаемого от донора, поставило общество перед проблемами как нравственного, так и юридического характера. Окончательно проблема установления происхождения ребенка, рожденного в гаком случае, не решена, но следует считать, что между донором и ребенком не может быть юридической связи.

В РФ установление и оспаривание отцовства (материнства) подчинены законодательству государства, гражданином которого является ребенок по рождению. Однако порядок установления и оспаривания отцовства (материнства) на территории РФ определяется российским законодательством (ст. 162 СК). В случаях, если законодательством РФ допускается установление отцовства (материнства) в органах записи актов гражданского состояния, проживающие за пределами территории РФ родители ребенка, из которых хотя бы один является российским гражданином, вправе обращаться с заявлениями об установлении отцовства (материнства) в дипломатические представительства или в консульские учреждения РФ

Ст. 3) Конвенции СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. отсылает при установлении и оспаривании отцовства или материнства к законодательству государства, гражданином которого ребенок является по рождению.

В коллизионных нормах, определяющих выбор права, применимого к правам и обязанностям родителей и детей, «территориальная привязка» сочетается с привязкой к гражданству лица В отношении прав и обязанностей родителей и детей, в том числе обязанности родителей по содержанию детей, применяется законодательство государства, на территории которого они имеют совместное место жительства, В тех случаях, когда совместное место жительства родителей и детей отсутствует, решающим для определения их прав и обязанностей является законодательство государства, гражданином которого' является ребенок. По требованию истца к алиментным обязательствам и к другим отношениям между родителями и детьми может сын, применено законодательство государство, на территории которого постоянно проживает ребенок,

Алиментные обязательства совершеннолетних детей в пользу родителей, а также алиментные обязательства других членов семьи по СК РФ определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. При отсутствии совместною места жительства предпочтение отдается законодательству государства, гражданином которого является лицо, претендующее на получение алиментов, т.е. личному закону "слабой стороны")