Вопрос 3.

Используя нормативные акты, найдите сходства и различия в статусе и деятельности государственного нотариуса и нотариуса, занимающегося частной практикой.

Ответ на вопрос 3.

Основным по значимости субъектом нотариального права является нотариус: работающий в государственной нотариальной конторе или занимающийся частной практикой. Именно нотариус совершает основное число нотариальных действий, только нотариус является субъектом, осуществляющим нотариальную деятельность. Деятельность нотариата в нашей стране организована в соответствии с требованиями Основ законодательства РФ о нотариате от 11.02.1993 г. (далее - Основ).

На сегодняшний день российские нотариусы не обладают единым статусом: нотариальные действия в Российской Федерации в соответствии со ст. 1 Основ осуществляют нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе или занимающиеся частной практикой.

1. Различия состоят в том, что некоторые нотариальные действия могут, как правило, совершать только нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах; финансирование нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах и занимающихся частной практикой, осуществляется по-разному; они несут ответственность по единым основаниям, но разных видов и в неодинаковом объеме; только нотариусы, занимающиеся частной практикой, обязаны страховать свою деятельность; только нотариуса, занимающегося частной практикой, по буквальному смыслу Основ, может замещать иное лицо, наделенное соответствующими полномочиями, и т.д.

Государственные нотариальные конторы образуются и упраздняются Минюстом России или по его поручению министерствами юстиции республик в составе РФ, органами юстиции краев, областей, автономной области, автономных округов, городов Москвы и Санкт-Петербурга (ст. 7 Основ). Все нотариусы, работающие в таких конторах, являются государственными служащими и получают заработную плату из бюджетных средств. Должность нотариуса, занимающегося частной практикой, учреждается органом юстиции совместно с нотариальной палатой. Они осуществляют и руководство нотариусами, занимающимися частной практикой, определяют количество нотариусов в нотариальном округе. Нотариус, занимающийся частной практикой, вправе иметь контору, открывать в любом банке расчетный и другие счета, в том числе валютный, иметь имущественные и личные неимущественные права и обязанности, нанимать и увольнять работников, распоряжаться поступившим доходом, выступать в суде, арбитражном суде от своего имени и совершать другие действия в соответствии с законодательством Российской Федерации и субъектов Российской Федерации (ч. 1 ст. 8 Основ). Согласно п. 1 ст. 23 Основ источником финансирования деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой, являются денежные средства, полученные им за совершение нотариальных действий и оказание услуг правового и технического характера, другие финансовые поступления, не противоречащие законодательству Российской Федерации.

Нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, взимает пошлину, которая поступает в местный бюджет, а частнопрактикующий нотариус – тариф. Размеры тарифа и пошлины одинаковы и установлены законодательством Российской Федерации. При этом государственный нотариус получает фиксированную заработную плату, а частнопрактикующий нотариус не ограничен в зарплате и самостоятельно уплачивает налоги государству.

Порядок освобождения от должности нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, и нотариусов, занимающихся частной практикой, также различен.

В соответствии с ч. 4 ст. 12 Основ нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, увольняется в соответствии с законодательством Российской Федерации о труде. Таким образом, в отношении нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, действует общий режим увольнения, установленный трудовым законодательством.

Нотариус, занимающийся частной практикой (ч. 5 ст. 12 Основ), слагает свои полномочия по собственному желанию либо освобождается от полномочий на основании решения суда о лишении его права нотариальной деятельности в случаях:

1)  осуждения его за совершение умышленного преступления — после вступления приговора в законную силу;

2)  ограничения дееспособности или признания недееспособным в установленном законом порядке;

3) по ходатайству нотариальной палаты за неоднократное совершение дисциплинарных проступков, нарушение законодательства, а также в случае невозможности исполнять профессиональные обязанности по состоянию здоровья (при наличии медицинского заключения) и в других случаях, предусмотренных законодательными актами Российской Федерации.

Следовательно, для освобождения от полномочий нотариуса, занимающегося частной практикой (при отсутствии его собственного желания), необходим вступивший в законную силу судебный акт — приговор или решение суда общей юрисдикции, вынесенные по определенным законом основаниям.

Необходимость нести ответственность за совершение действий, противоречащих законодательству Российской Федерации, установлена и для нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, и для нотариусов, занимающихся частной практикой. Нотариус, занимающийся частной практикой, несет полную имущественную ответственность за вред, причиненный имуществу гражданина или юридического лица в результате совершения нотариального действия, противоречащего законодательству Российской Федерации, или неправомерного отказа в совершении нотариального действия, а также разглашения сведений о совершенных нотариальных действиях. Возмещение вреда осуществляется за счет страхового возмещения по заключенному договору страхования гражданской ответственности нотариуса, занимающегося частной практикой, а при его недостаточности - за счет имущества такого нотариуса в пределах разницы между страховым возмещением и фактическим размером ущерба. Имущественный вред, причиненный нотариусом умышленно, возмещается исключительно за счет принадлежащего ему имущества. Нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, в случае совершения действий, противоречащих законодательству Российской Федерации, несет ответственность в установленном законом порядке (ст. 17 Основ).

Различия существуют только в установленном законом порядке наложения этой ответственности, суть которых сводится к тому, что частнопрактикующий нотариус несет ответственность самостоятельно, а за действия работающего в государственной нотариальной конторе нотариуса отвечает государство. На первый взгляд, для лица, чьи права были нарушены нотариусом, не имеет, да и не должно иметь значения, кто возместит ему понесенный ущерб: непосредственно сам нотариус или государство. Однако на практике ответственность государства перед гражданином за действия нотариуса не только порождает безответственное отношение "нотариуса-чиновника" к своим обязанностям, но и значительно затрудняет процесс возмещения ущерба: по справедливому замечанию исследователей, государство хотя и не безымянное, но "безликое". И, как правило, в таких случаях, когда нет ответственности конкретного лица, ответственность не несет никто.

Нотариус, занимающийся частной практикой, обязан в соответствии со ст. 18 Основ заключить договор или договоры страхования гражданской ответственности нотариуса при осуществлении им нотариальной деятельности. Нотариус не вправе выполнять свои обязанности и совершать нотариальные действия без заключения договора страхования. Объектом страхования по договору страхования гражданской ответственности являются имущественные интересы, связанные с риском ответственности нотариуса, занимающегося частной практикой, по обязательствам, возникающим вследствие причинения имущественного вреда гражданину или юридическому лицу, обратившимся за совершением нотариального действия, и (или) третьим лицам при осуществлении нотариальной деятельности.

За совершение нотариальных действий, для которых законодательством Российской Федерации предусмотрена обязательная нотариальная форма, нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе взимают государственную пошлину по ставкам, установленным законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, а нотариус, занимающийся частной практикой, взимает нотариальный тариф в размере, соответствующем размеру государственной пошлины, предусмотренной за совершение аналогичных действий в государственной нотариальной конторе и с учетом особенностей, установленных законодательством Российской Федерации о налогах и сборах (ст. 22 Основ).

Существуют небольшое различие в нотариальных действиях совершаемых нотариусами, занимающимися частной практикой и нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах. Статья 35 Основ устанавливает, что нотариусы, занимающиеся частной практикой, совершают следующие нотариальные действия:

1) удостоверяют сделки;

2) выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов;

3) налагают и снимают запрещения отчуждения имущества;

4) свидетельствуют верность копий документов и выписок из них;

5) свидетельствуют подлинность подписи на документах;

6) свидетельствуют верность перевода документов с одного языка на другой;

7) удостоверяют факт нахождения гражданина в живых;

8) удостоверяют факт нахождения гражданина в определенном месте;

9) удостоверяют тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии;

10) удостоверяют время предъявления документов;

11) передают заявления физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам;

12) принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги;

13) совершают исполнительные надписи;

14) совершают протесты векселей;

15) предъявляют чеки к платежу и удостоверяют неоплату чеков;

16) принимают на хранение документы;

17) совершают морские протесты;

18) обеспечивают доказательства.

Законодательными актами Российской Федерации могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия.

Нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, совершают нотариальные действия, предусмотренные статьей 35 Основ, а также выдают свидетельства о праве на наследство и принимают меры к охране наследственного имущества. При отсутствии в нотариальном округе государственной нотариальной конторы совершение названных нотариальных действий поручается совместным решением территориального органа федерального органа исполнительной власти, осуществляющего правоприменительные функции и функции по контролю и надзору в сфере нотариата, и нотариальной палаты одному из нотариусов, занимающихся частной практикой (ст. 36 Основ).

Необходимость обеспечения непрерывности нотариальной деятельности предопределила такую черту статуса нотариуса, как его заменяемость, т.е. возможность выполнения полномочий нотариуса иным лицом (гл. IV Основ). Назначение на должности стажера и помощника нотариуса в государственной нотариальной конторе осуществляется в порядке, определяемом Министерством юстиции Российской Федерации совместно с Федеральной нотариальной палатой. Стажером нотариуса может быть лицо, имеющее высшее юридическое образование, а помощником нотариуса - имеющее лицензию на право нотариальной деятельности. Права и обязанности стажера и помощника нотариуса определяются трудовым договором.

Лицо, замещающее временно отсутствующего нотариуса, наделяется полномочиями нотариуса территориальным органом федерального органа исполнительной власти, осуществляющего правоприменительные функции и функции по контролю и надзору в сфере нотариата, совместно с нотариальной палатой по предложению нотариуса из числа лиц, отвечающих требованиям статьи 2 настоящих Основ, для исполнения его обязанностей на период временного отсутствия. Наделение полномочиями может быть осуществлено заранее с определением оснований невозможности исполнения нотариусом служебных обязанностей (отпуск, болезнь и другие уважительные причины), которые могут возникнуть в течение календарного года. Наделение полномочиями лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса, производится на основании соглашения, заключенного между нотариусом и лицом, желающим исполнять обязанности нотариуса. Полномочия лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса, возникают после наделения его правом совершения нотариальных действий и непосредственного исполнения служебных обязанностей нотариуса и заканчиваются в момент их сдачи нотариусу. В случае, если нотариус отсутствует более недели, он обязан известить об этом соответствующую нотариальную палату. Нотариус не вправе исполнять свои должностные обязанности в период их исполнения лицом, временно его замещающим.

2. Однако, несмотря на определенные различия, нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, и нотариусы, занимающиеся частной практикой, имеют много общего.

Во-первых, нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, и нотариусы, занимающиеся частной практикой, назначаются на должность в едином порядке. В соответствии с ч. 1 и 2 ст. 1 Основ «На должность нотариуса в Российской Федерации назначается в порядке, установленном настоящими Основами, гражданин Российской Федерации, имеющий высшее юридическое образование, прошедший стажировку сроком не менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой, сдавший квалификационный экзамен, имеющий лицензию на право нотариальной деятельности.

Срок стажировки для лиц, имеющих стаж работы по юридической специальности не менее трех лет, может быть сокращен в порядке, определяемом Министерством юстиции Российской Федерации совместно с Федеральной нотариальной палатой. Продолжительность стажировки не может быть менее шести месяцев. Порядок прохождения стажировки определяется Министерством юстиции Российской Федерации совместно с Федеральной нотариальной палатой».

Во-вторых, нотариусы, независимо от того, работают ли они в государственных нотариальных конторах или занимаются частной практикой, имеют равные права и несут одинаковые обязанности при нотариальных действиях. Совершенные всеми нотариусами нотариальные действия имеют равную юридическую силу (ч. 3 ст. 1 Основ). Документы, составленные государственными или частнопрактикующими нотариусами, обладают одинаковой силой, так как и те, и другие совершают нотариальные действия от имени государства.

Все нотариусы, независимо от их правового статуса, имеют личную печать с изображением Государственного герба Российской Федерации, указанием фамилии, инициалов, должности нотариуса и места его нахождения или наименования государственной нотариальной конторы, штампы удостоверительных надписей, личные бланки или бланки государственной нотариальной конторы (ст. 11 Основ).

Для осуществления нотариальной деятельности всем нотариусам необходимо получить лицензию. Порядок выдачи лицензий устанавливается Министерством юстиции Российской Федерации. Лицензия выдается уполномоченными органами юстиции после квалификационного экзамена и на основании решения квалификационной комиссии (ст. 3 Основ).

В соответствии со ст. 6 Основ нотариус, работающий в государственной конторе или частный нотариус, не вправе заниматься самостоятельной предпринимательской и никакой иной деятельностью, кроме нотариальной, научной и преподавательской, оказывать посреднические услуги при заключении договоров. Это обусловлено тем, что нотариус не должен быть лично заинтересован в получении прибыли в ущерб интересам обратившихся к нему лиц.

При совершении нотариальных действий, консультировании, выполнении иных видов нотариальной деятельности частному нотариусу и работающим в государственных нотариальных конторах лицам становятся известными различные сведения и документы, касающиеся личных интересов граждан или деятельности юридического лица. Зачастую такие сведения имеют конфиденциальный характер. Статья 5 Основ содержит прямой запрет разглашать сведения, оглашать документы, ставшие известными нотариусу в связи с выполнением своих служебных обязанностей, любые сведения о совершенном или находящемся в производстве нотариальном действии. Такой запрет распространяется на нотариуса и в том случае, когда он сложил полномочия или уволился.
Только суд вправе освободить нотариуса от обязанности хранить тайну, если в его производстве имеется уголовное дело против нотариуса в связи с совершением им нотариального действия. Требование о сохранении тайны нотариального действия распространяется на всех сотрудников нотариальной конторы, которым могут стать известными сведения и документы в связи с выполнением ими своих функций.

Нотариальное делопроизводство осуществляется нотариусами в соответствии с правилами, утверждаемыми Министерством юстиции Российской Федерации совместно с Федеральной нотариальной палатой (ч. 1 ст. 9 Основ).

Согласно ст. 10 Основ нотариальное делопроизводство ведется на языке, предусмотренном законодательством Российской Федерации, республик в составе Российской Федерации, автономной области и автономных округов. Если обратившееся за совершением нотариального действия лицо не владеет языком, на котором ведется нотариальное делопроизводство, тексты оформленных документов должны быть переведены ему нотариусом или переводчиком.

Осуществляя деятельность по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц, нотариус приобретает публичный статус, причем это касается как нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, так и нотариусов, занимающихся частной практикой. Публичность нотариуса как субъекта нотариального права накладывает определенный отпечаток на его статус: кроме нотариальной нотариус, как уже говорилось, не может заниматься иной деятельностью, помимо преподавательской и научной (как ни странно, творческой тоже нельзя!); нотариус не может отказать в нотариальном действии без оснований, строго установленных законом, и пр. Публичность статуса нотариуса предполагает не только необходимость государственного контроля за соблюдением требований законности при нотариальной деятельности, но и повышенное внимание государства к иным сторонам деятельности нотариуса: порядку назначения на должность, лицензированию, прохождению квалификационного экзамена. В результате нотариус как субъект нотариального права на различных этапах своей деятельности оказывается участником правоотношений с целым рядом государственных органов и должностных лиц.

Если проанализировать сходства и различия правового статуса нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, и нотариусов, занимающихся частной практикой, то можно выявить такую закономерность: различия проявляются, в основном, в правоотношениях между нотариусом и государством в лице его органов и должностных лиц, в отношениях же между нотариусом и лицом, обращающимся за нотариальным действием, все нотариусы равны (за исключением права совершения нотариальных действий по выдаче свидетельств о праве на наследство и принятия мер к охране наследственного имущества, которое закреплено законодателем за нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах). Лицо, обратившееся к нотариусу за совершением нотариального действия, может даже не знать, работает ли данный нотариус в государственной нотариальной конторе или занимается частной практикой.