Участие адвоката в арбитражном производстве по пересмотру судебных решений.

Решения арбитражных судов могут быть пересмотрены в апелляционной инстанции, в кассационной инстанции, в порядке надзора и по вновь открывшимся обстоятельствам.

Клиент обычно не представляет всей длительности и сложности процедур судебного обжалования состоявшихся решений. Поэтому, реализовывая право на обжалование, в случае принятия арбитражным судом неблагоприятного решения для клиента, адвокат обязан разъяснить ему имеющиеся возможности и порядок обжалования вынесенного судебного решения. Двигателем рассмотрения дела в этих инстанциях является интерес проигравшей стороны, а основанием служит соответствующая жалоба.

Если процесс вами проигран, необходимо согласовать с клиентом позицию и готовиться к обжалованию состоявшегося судебного акта. Написание и подача в арбитражный суд жалоб осуществляются по общим методическим правилам, описанным выше. Конечно, для исключения ошибок нужно четко знать сущность и значение каждой из инстанций, специфические особенности работы адвоката в каждой из них. Остановимся лишь на некоторых аспектах работы адвоката при обжаловании судебного акта.

Арбитражно-процессуальное законодательство предусматривает возможность обжалования не вступивших в законную силу в апелляционном порядке как решений суда первой инстанции, так и некоторых определений, прямо указанных в АПК РФ.

В частности, отдельно от решения могут быть обжалованы определения об обеспечении иска или об отказе в обеспечении иска (п. 7 ст. 93 АПК РФ), о распределении судебных расходов (ст. 112 АПК РФ), об отказе в восстановлении пропущенного процессуального срока (п. 6 ст. 117 АПК РФ), об отказе в продлении назначенного судом процессуального срока (п. 2 ст. 118 АПК РФ), о наложении судебного штрафа (п. 6 ст. 120 АПК РФ), о возвращении искового заявления (п. 4 ст. 129 АПК РФ), об утверждении и об отказе в утверждении мирового соглашения (п. 8 и 9 ст. 141 АПК РФ), о приостановлении производства по делу, об отказе в возобновлении производства по делу (п. 2 ст. 147 АПК РФ), об оставлении искового заявления без рассмотрения (п. 3 ст. 149 АПК РФ), о прекращении производства по делу (п. 2 ст. 151 АПК РФ), об индексации присужденных денежных сумм или об отказе в индексации (п. 3 ст. 183 АПК РФ) и некоторые другие.

Другие определения арбитражного суда, принятые в рамках дела о банкротстве, но не предусмотренные АПК РФ и в отношении которых не установлено, что они подлежат обжалованию, могут быть обжалованы только в апелляционном порядке не позднее чем через четырнадцать дней со дня их принятия. По результатам рассмотрения такой жалобы суд апелляционной инстанции принимает постановление, которое является окончательным.

Адвокат при защите интересов клиента обязан использовать все имеющиеся возможности обжалования как решений, так и определений суда.

Если говорить обобщенно, то в апелляционной инстанции дело рассматривается повторно по жалобе лица, участвующего в деле по существу по тем же правилам, что и суд первой инстанции. Суд апелляционной инстанции вправе сам установить как материально-правовые, так и процессуальные факты и на их основании разрешить дело по существу. Суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если участвующие в деле лица не заявят возражения. Кроме того, вне зависимости от доводов суд проверяет, не нарушены ли арбитражным судом первой инстанции нормы процессуального права, являющиеся безусловным основанием для отмены решения.

Месячный срок на обжалование решения суда начинает течь с даты вынесения им решения в окончательном виде. При наличии уважительных причин, обоснованно изложенных адвокатом в соответствующем ходатайстве, суд может восстановить этот срок. Причем такое ходатайство может быть подано не позднее шести месяцев со дня принятия решения.

В кассационной инстанции по жалобам лиц, участвующих в деле, проверяется соблюдение норм материального и процессуального права судом первой и апелляционной инстанции тогда, когда решение арбитражного суда и постановление апелляционной инстанции вступили в законную силу. Суть рассмотрения дела в кассации - проверка законности этих актов именно с точки зрения правильного применения норм материального и процессуального права. Адвокат, формулируя кассационную жалобу, должен указывать на эти нарушения со ссылками на конкретные нормы закона, которые, по его мнению, нарушены. Для того чтобы концентрированно изложить свою позицию, адвокату необходимо проделать большую мыслительную аналитическую работу по анализу и оценке законодательства, с тем, чтобы выявить суть нарушений, правильно истолковать закон, грамотно квалифицировать правоотношения сторон.

Учитывая, что по общему правилу после рассмотрения дела судом апелляционной инстанции решение вступает в законную силу, адвокату при проигрыше в апелляционной инстанции следует незамедлительно подать кассационную жалобу и ходатайство о приостановлении исполнения судебного решения. Это необходимо сделать, чтобы решение не было исполнено. В противном случае при повороте исполнения судебного акта может сложиться ситуация, когда будет невозможно или затруднительно исполнить его. Суды удовлетворяют эти ходатайства, если они мотивированы и обоснованы соответствующими доказательствами, имеют ссылки на существенные обстоятельства. Причем мотивация и доказательства должны свидетельствовать не о каких-либо сомнениях заявителя в правильности, законности судебного решения, а доказывать именно невозможность или затруднительность исполнения решения при его повороте. Такое ходатайство удовлетворяется во всяком случае, если предоставлено встречное обеспечение возмещения другой стороне по делу возможных убытков путем внесения на депозитный счет арбитражного суда денежных средств в размере оспариваемой суммы или предоставления обеспечения на ту же сумму.

В кассационной инстанции действуют общие принципы арбитражного процесса и общие подходы в методике работы по обжалованию судебных решений.

В кассационной инстанции не применяются правила, установленные АПК только для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции. В частности, не применяются правила о замене ненадлежащего ответчика (ст. 47 АПК), об изменения основания и предмета иска, увеличении или уменьшении размера исковых требований (ст. 49 АПК), о соединении и разъединении нескольких исковых требований (ст. 130 АПК), о предъявлении встречного иска (ст. 132 АПК) и некоторые другие.

А это означает, что адвокат должен быть предельно внимателен, планируя процедуры кассационного разбирательства.

В кассационном порядке могут быть обжалованы как любые решения апелляционной инстанции, так и предусмотренные АПК РФ определения. Поэтому, не соглашаясь с каким-либо определением суда апелляционной инстанции, адвокат должен сначала выяснить, может ли оно по закону быть обжаловано.

Кассационная жалоба, как и апелляционная, может подаваться как на решение в целом, так и на отдельные его положения, в частности на мотивировку принятого решения.

Презюмируется, что в кассационной жалобе нельзя ссылаться на необоснованность судебных актов. Между тем в соответствии с п. 3 ст. 286 АПК кассационная инстанция проверяет, соответствуют ли выводы арбитражного суда первой и апелляционной инстанций о применении нормы права установленным ими по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам. В практическом плане для адвоката это означает возможность и необходимость, если он считает, что решение не обосновано, указывать об этом в кассационной жалобе и отстаивать эту позицию в суде.

Производство в кассационной инстанции происходит по общим правилам арбитражного судопроизводства. Обычно дело начинается с доклада одного из судей по существу проблемы, после чего выступает лицо, подавшее жалобу, а если жалобы подавались обеими сторонами, то начинает выступать истец. Для кассационной инстанции характерно более узкое рассмотрение дела с упором лишь на те нарушения материального или процессуального закона, которые, по мнению заявителя, допущены. Поэтому в кассационной инстанции рекомендуем начинать свое выступление, анализировать и рассматривать именно такие нарушения, а не в третий раз пытаться доложить суду свои доводы по доказательственной части дела.

Сделаем еще одно замечание, касающееся рассмотрения дела в этой инстанции. При отмене решения и передаче дела на новое рассмотрение суд кассационной инстанции определяет те действия, которые должен произвести нижестоящий суд при новом рассмотрении дела. Эти указания обязательны для суда. Адвокат, участвуя в новом рассмотрении, должен проанализировать позицию кассационного суда, в полной мере учесть указания этого суда и использовать представленные возможности при новом рассмотрении дела.

Производство в порядке надзора имеет целью проверку законности и обоснованности решений арбитражных судов разных инстанций, вступивших в законную силу.

Пересмотр судебных актов арбитражного суда, вступивших в законную силу, по вновь открывшимся обстоятельствам производится тогда, когда после вступления этих актов в законную силу обнаруживаются существенные для дела обстоятельства, которые не были и не могли быть известны заявителю, а также тогда, когда ранее принятые судебные акты были основаны на доказательствах, получение которых связано с преступлением (заведомо ложные показания свидетеля, заключение эксперта, неправильный перевод, подложность документов либо вещественных доказательств, преступные деяния судей, совершенные при рассмотрении дела, преступные действия лиц, участвующих в деле, либо их представителей). Факты преступления и виновность тех или иных лиц должны быть установлены вступившим в законную силу приговором суда. Если основанием судебного акта арбитражного суда послужило решение арбитражного суда или решение, приговор другого суда либо другого органа, отмененные впоследствии, то дело подлежит пересмотру по вновь открывшимся обстоятельствам.

Следует четко различать вновь открывшиеся от новых обстоятельств, которых не было при рассмотрении дела и которые возникли после вынесения решения. Критерием здесь будет время существования этих обстоятельств. Основанием для пересмотра является лишь открытие таких обстоятельств, которые объективно существовали, но не были учтены судом, поскольку не были и не могли быть известны заявителю. Перечень этих обстоятельств исчерпывающе установлен ст. 311 АПК РФ и не подлежит расширительному толкованию.

Заявление о пересмотре судебного акта арбитражного суда подается в суд, компетентный принять соответствующее решение. Пересмотр судебных актов, принятых в первой инстанции, производят суды, их принявшие. Пересмотр судебных актов апелляционной, кассационной и надзорной инстанций производится в той инстанции суда, в которой изменен судебный акт или принят новый судебный акт.