Статья 21. Трудовой договор
Трудовой договор — это соглашение между работником и собственником предприятия, учреждения, организации или уполномоченным им органом или физическим лицом, по которому работник обязуется выполнять работу, определенную настоящим соглашением, с подчинением внутреннему трудовому распорядку, а собственник предприятия, учреждения, организации или уполномоченный им орган или физическое лицо обязуется выплачивать работнику заработную плату и обеспечивать условия труда, необходимые для выполнения работы, предусмотренные законодательством о труде, коллективным договором и соглашением сторон.
Работник вправе реализовать свои способности к продуктивному и творческому труду путем заключения трудового договора на одном или одновременно на нескольких предприятиях, в учреждениях, организациях, если иное не предусмотрено законодательством, коллективным договором или соглашением сторон.
Особой формой трудового договора является контракт, в котором срок его действия, права, обязанности и ответственность сторон (в том числе материальная), условия материального обеспечения и организации труда работника, условия расторжения договора, в том числе досрочного, могут устанавливаться соглашением сторон. Сфера применения контракта определяется законами Украины.
1. Все работники в Украине реализуют право на труд путем добровольного заключения трудового договора. Трудовой договор следует различать в трех аспектах:
1) как соглашение о труде в качестве работника;
2) как юридический факт, являющийся основанием возникновения и формой существования трудового правоотношения во времени и служащий предпосылкой для возникновения и существования других правоотношений, тесно связанных с трудовыми;
3) как инструмент трудового права, т. е. система правовых норм о приеме на работу (заключении трудового договора), переводе на другую работу (изменении трудового договора) и расторжении трудовых отношений.
2. В комментируемой статье дается легальное определение трудового договора. Из него следует, что это соглашение между работником и собственником или уполномоченным им органом. Как и для любого соглашения, для заключения трудового договора необходимо волеизъявление обеих сторон. Такое соглашение характеризуется следующими признаками:
1) работник лично выполняет свои трудовые функции в общем процессе труда на предприятии, в учреждении, организации. Здесь важен сам процесс труда, и поэтому отсутствие работника на работе более трех часов без уважительных причин признается прогулом и является основанием для увольнения. Если сравнивать трудовой договор с гражданско-правовыми договорами об оказании услуг, то в гражданско-правовом договоре главным является конечный овеществленный результат труда, а не сам процесс;
2) работник обязан в процессе выполнения своей трудовой функции подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка. За нарушение этой обязанности он может понести дисциплинарную ответственность, чего нет в гражданско-правовых отношениях;
3) собственник или уполномоченный им орган обязаны организовать труд работника, создать ему необходимые и надлежащие условия труда, охранять его здоровье и жизнь в процессе труда, выплачивать ему заработную плату по заранее установленным нормам и расценкам и т. п.
3. Из определения трудового договора следует, что это двустороннее соглашение, одной из сторон которого является работник (гражданин, заключивший трудовой договор), а другой — работодатель (собственник или уполномоченный им орган). Чтобы трудовые отношения возникли и были действительными с точки зрения закона, каждая сторона должна обладать трудовой праводееспо-собностью (правосубъектностью). Правосубъектность — это способность иметь определенные права и обязанности и осуществлять их своими действиями. Работником, как субъектом трудового договора, может быть любой гражданин, достигший определенного возраста и обладающий реальной способностью трудиться.
Минимальный возраст для лиц наемного труда — 16 лет, хотя, как исключение, на работу могут приниматься лица, достигшие 15 лет (только с согласия одного из родителей, или лица, которое их заменяет). Особые условия установлены для учеников общеобразовательных школ, профессионально-технических и средних специальных учебных заведений. Они могут привлекаться на работу в свободное от учебы время по достижении 14 лет, но работа должна быть легкой, не причиняющей вреда здоровью и не нарушающей процесса обучения.
При нарушении этих норм виновные лица привлекаются к ответственности, а трудовые отношения с подростками подлежат прекращению.
4. Кроме соблюдения возрастных норм, большое значение имеет волевая способность гражданина к труду. Гражданин может быть признан по суду недееспособным вследствие душевного заболевания и слабоумия, то есть когда он не в состоянии осмысленно выполнять возложенные на него трудовые обязанности и поэтому не может выступать в качестве субъекта трудового договора. Реальная способность к труду зависит от конкретных возможностей и способностей гражданина к труду, в том числе и от состояния его здоровья. Так, например, способность инвалида трудиться определяется не самим гражданином, а медико-социальной экспертной комиссией.
5. В некоторых случаях трудовая правосубъектность граждан ограничивается законом. Например, лица имеющие непогашенную судимость за корыстные преступления, не могут быть приняты на государственную службу. Трудовую правосубъектность может ограничить также суд (так, он может лишить права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью). Но правовая правосубъектность может быть ограничена только частично и временно. Полное лишение граждан трудовой правосубъектности не допускается.
6. Стороной трудового договора могут быть не только граждане Украины, но и иностранцы, а также лица без гражданства. Однако заключение трудового договора на территории Украины с такими лицами имеет существенные особенности. Так, в соответствии со ст. 8 Закона «О правовом статусе иностранцев» иностранцы, постоянно проживающие в Украине и получившие в установленном порядке право постоянного проживания, имеют те же права на трудоустройство, что и граждане Украины. Остальные же категории иностранцев и лиц без гражданства должны получить разрешение на трудоустройство в соответствии с «Порядком оформления иностранцам и лицам без гражданства разрешения на трудоустройство в Украине» утвержденным постановлением № 2028 Кабинета Министров Украины от 01.11.1999 г.
7. Другой стороной трудового договора выступает собственник предприятия, учреждения, организации или уполномоченное им лицо. С 13 января 2000 г. вступил в силу закон, в соответствии с которым физическое лицо может выступать работодателем по трудовому договору (ст. 241 КЗоТ). Таким образом, сторонами трудового договора выступают работник и собственник предприятия, учреждения, организации (уполномоченный им орган) или физическое лицо.
8. При заключении трудового договора у обеих сторон возникают определенные права и обязанности. Так, работник имеет право на получение вознаграждения за свой труд, на нормальные (безвредные и безопасные) условия труда и т.п. В то же время он о*бязан выполнять работу, определенную трудовым договором, подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка. Трудовым договором могут быть предусмотрены и другие обязанности для работника, например не работать по совместительству, когда это запрещено законом, не разглашать коммерческую тайну, не совершать в свободное от работы время действий, запрещенных для отдельных категорий работников законодательством о труде, коллективным или трудовым договором.
9. Работник также может реализовать свои способности к производственному и творческому труду путем заключения трудового договора на одном или одновременно на нескольких предприятиях, в учреждениях, организациях (часть вторая статьи 21). Если работник кроме основной работы выполняет какую-либо иную работу по трудовому договору, то это рассматривается как совместительство. Под совместительством следует понимать выполнение работником, кроме основной, другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время на этом же или на ином предприятии, в учреждении, организации или у гражданина по найму. Под основным местом работы следует понимать ту работу, где у работника находится трудовая книжка.
10. Работа по совместительству на государственных предприятиях регулируется постановлением Кабинета Министров Украины от 3 апреля 1993 года № 245 «О работе по совместительству работников государственных предприятий, учреждений, организаций», а также Положением об условиях работы по совместительству работников государственных предприятий, учреждений и организаций, утвержденным приказом Министерства труда, Министерства юстиции, Министерства финансов Украины от 28 июня 1993 года.
11. По общему правилу, для работы по совместительству согласия собственника по основному месту работы не требуется. Однако руководители государственных предприятий, учреждений и организаций совместно с профсоюзным комитетом могут устанавливать ограничения на совместительство для работников отдельных профессий и должностей, занятых на тяжелых, вредных и опасных работах, дополнительная работа которых может привести к неблагоприятным последствиям для состояния их здоровья и безопасности производства. Эти ограничения также распространяются на лиц до 18 лет и беременных женщин. В соответствии с законодательством не имеют права работать по совместительству руководители государственных предприятий, их заместители, руководители структурных подразделений государственных предприятий, их заместители (за исключением научной, преподавательской и творческой деятельности).
12. Частью второй ст. 21 КЗоТ предусматривается возможность установления ограничений на совместительство. Такие ограничения могут предусматриваться законодательством, коллективным и трудовым договором, а также соглашением сторон. Кроме этого, они могут устанавливаться основным трудовым договором работника. За нарушение ограничений на совместительство, установленных законодательством, коллективным или трудовым договором, работник может быть привлечен к дисциплинарной ответственности.
13. В настоящее время на законодательном уровне регулируется совместительство только работающих на государственных предприятиях, в учреждениях и организациях, в сфере же негосударственной формы собственности существует только разрешение на работу по совместительству, установленное ст. 21 КЗоТ. Из этого можно сделать вывод, что для работников в сфере негосударственной формы собственности нет ограничений по количеству таких договоров.
14. При принятии на работу по совместительству ра-оотник обязан предъявить паспорт, а если работа требует специальных знаний, то собственник вправе требовать предъявления диплома или иного документа, который подтверждает наличие соответствующего образования или профессиональной подготовки. Законом не предусмотрено предъявление трудовой книжки, так как трудовая книжка должна находится на предприятии, в учреждении, организации по месту основной работы, и выдача ее в период работы не предусмотрена. Работник также не обязан предоставлять разрешение с основного места работы.
15. Оплата труда при работе по совместительству про изводится согласно выполненной работе (ст. 1021 КЗоТ).
Отпуск на работе по совместительству должен предоставляться одновременно с отпуском по основному месту работы. За совместителями также на весь период отпуска сохраняется заработная плата (ст. 2 Закона «Об отпусках»).
16. Совместители могут быть уволены при наличии общих оснований, предусмотренных для всех категорий работников. Кроме этого, совместитель может быть уво-лен в связи с принятием на работу другого работника, который не является совместителем, а также в связи с нарушением ограничения на работу по совместительству, предусмотренную законодательством (ст.7 КЗоТ). Увольнение совместителей производится без согласия профкома, а также без выплаты выходного пособия.
17. В «Перечень работ, не являющихся совместительством», который является дополнением к «Положению об условиях работы по совместительству работников государственных предприятий, учреждений и организаций», включены следующие работы:
1) литературная работа, в том числе работа по редактированию и рецензированию отдельных произведений, оплачиваемая из фонда авторского гонорара;
2) техническая, медицинская, бухгалтерская и другая экспертиза с разовой оплатой труда;
3) педагогическая работа с повременной оплатой труда в объеме не более 240 часов в год;
4) выполнение обязанностей медицинских консультантов учреждений здравоохранения в объеме не больше 12 часов в месяц с разовой оплатой труда;
5) руководство аспирантами в научно-исследовательских учреждениях и высших учебных заведениях учеными и высококвалифицированными специалистами, которые не находятся в штате этих учреждений и учебных заведенный, с оплатой их труда из расчета 50 часов в год за руководство каждым аспирантом; заведование кафедрами, осуществляемое высококвалифици рованными специалистами, в том числе теми, которые занимают руководящие должности в учебных заведениях и научно-исследовательских учреждениях с оплатой труда из расчета 100 часов за учебный год;
6) проведение консультаций научными работниками научно-исследовательских институтов, преподавателями высших учебных заведений и институтов усовершенствования врачей, главными специалистами органов здравоохранения в лечебно-профилактических учреждениях в объеме до 240 часов в год с повременной оплатой труда;
7) работа по договорам ведущих научных, научно-педагогических и практических работников по кратковременному обучению кадров на предприятиях и в организациях;
8) выполнение без занятия штатной должности на этом же предприятии, в учреждении, организации, выполнение учителями средних общеобразовательных и преподавателями профессиональных учебно-образовательных, а также высших учебных заведений обязанностей по заведованию кабинетами, лабораториями и отделениями, педагогическая работа руководящих и иных работников учебных заведений, руководство предметными и цикловыми комиссиями, руководство производственным обучением и практикой учеников и студентов, дежурство медицинских работников свыше месячной нормы рабочего времени и т. п.;
9) переписывание нот, которое выполняется по заданию предприятий;
10) организация и проведение экскурсий на условиях почасовой или сдельной оплаты труда, а также сопровождение туристических групп в системе турист-ско-экскурсионных учреждений профсоюзов;
11) другая работа, которая выполняется в том случае, когда на основной работе работник работает неполный рабочий день и соответственно этому получает неполный оклад (ставку), если оплата его труда по основной и иной работе не превышает полного оклада (ставки) по основному месту работы;
12) выполнение обязанностей, за которые установлена доплата к окладу (ставке) в процентах или гривнах.
18. Законом Украины от 20 марта 1991 года были внесены существенные изменения и дополнения в КЗоТ, в частности, комментируемая статья была дополнена новой третьей частью. Таким образом, в законодательстве был предусмотрен особый вид трудового договора — контракт.
В соответствии с частью третьей статьи 21 под контрактом следует понимать особую форму трудового договора, в котором срок его действия, права, обязанности и ответственность сторон, организация труда работника и условия его материального обеспечения, условия расторжения договора, в том числе досрочного, могут устанавливаться соглашением сторон.
19. В настоящее время сложилась достаточно большая нормативная база, посвященная трудовым контрактам. В немалом количестве специальных законов предусматривается возможность заключения контрактов. Поэтому Министерство труда и социальной политики разработало Перечень законов, в соответствии с которыми разрешается заключение трудового договора в форме контракта (Письмо Министерства труда и социальной политики от 06.05.2000 г. «О заключении трудового договора в форме контракта»). В частности, контракты могут заключаться в соответствии с такими законами:
1) «О научной и научно-технической деятельности» (после выхода на пенсию научный работник может быть принят на работу в научное учреждение по срочному трудовому договору (контракту) (ч. 5 ст. 24).
2) «О коллективном сельскохозяйственном предприятии» (наемные работники по трудовому договору или контракту (ст. 19).
3) «Об общих принципах создания и функционирования экономических зон»:
а) исполнительный директор органа хозяйственного развития специальной (свободной) экономической зоны — по срочному контракту (ст. 11);
б) обеспечение специальной (свободной) экономической зоны работниками осуществляется работодателями на контрактной основе (ст. 17).
4) «О карантине растений» (специалисты в области карантина растений работают на условиях трудового договора (контракта) (ст. 17).
5) «О комитетах Верховной Рады Украины» к работе в рабочих группах по решениям комитета могут привлекаться специалисты на контрактной основе (п.5 ст. 31).
6) «О нотариате»(стажер нотариуса) (ст. 13)
7) «О местных государственных администрациях» (контракт заключается с руководителями предприятий, учреждений, организаций, относящихся к сфере управления местных государственных администраций) (ст. 36).
8) «О концессиях» (концессионер имеет право на контрактной основе привлекать к выполнению специальных работ на объекте концессии третьих лиц (п. 1 ст. 18). Концессионер обязан заключать соответствующие законодательству трудовые договоры (контракты) с работниками ) (п. 2 ст. 18).
9) «О соглашениях о распределении продукции» (прием (наем) работников инвестором на территории Украины для нужд соглашения о распределении продукции осуществляется путем заключения с ними трудового договора (контракта) (ст. 35).
10) «Основы законодательства Украины о культуре» (заключение договора (контракта) с иностранными юридическими и физическими лицами на любые формы сотрудничества в сфере культуры) (ст. 30).
11) «Основы законодательства Украины об охране здоровья» (заключение договора (контракта) с иностранными юридическими и физическими лицами на любые формы сотрудничества) (ст. 79).
12) «О предприятиях в Украине» (руководители предприятий (ст. 16 — обязательно для государственных предприятий).
13) «О товарной бирже» (наемные работники — по согласию сторон).
4) «О статусе и социальной защите граждан, пострадавших вследствие Чернобыльской катастрофы» (работники, осуществляющие медицинское обслуживание, работающие в заведениях образования и культуры на загрязненных территориях) (ст. 42).
15) «О защите человека от влияния ионизирующих излучений» (привлечение лиц к ликвидации радиационных аварий и их последствий допускается только на добровольной основе, по контракту) (ст.7).
16) «О потребительской кооперации» (наем и увольнение работников, в том числе по контракту, в случаях, предусмотренных законодательством) (п. 2 ст. 14).
17) «Об адвокатуре» (помощники адвоката) (ст. 8).
18) «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» (наемные работники по трудовому договору (контракту, соглашению) (ст. 23).
19) «О физической культуре и спорте» (профессиональные спортсмены (лица, осуществляющие профессиональную деятельность в спорте) (ст. 23).
20) «О связи» (руководители объединений, предприятий и филиалов) (ст. 16).
21) «О железнодорожном транспорте» (перечень категорий работников утверждается Кабинетом Министров Украины) (ст. 15).
22) «Об образовании» (руководители заведении образования, педагогические и научно-педагогические работники ) (стст. 20, 54).
23) «О пожарной безопасности» (работники пожарной охраны) (ст. 19).
24) «О сельскохозяйственной кооперации» (исполнительный директор, исполнительная дирекция, наемные работники (по согласию сторон) (стст. 15, 17, 35).
25) «О телевидении и радиовещании» (работники аппарата Национального совета по вопросам телевидения и радиовещания) (ст. 5).
26) «О Национальном совете Украины по вопросам телевидения и радиовещания» (представители Национального совета в областях) (ст. 14).
27) «О профессионально-техническом образовании» (директор государственного профессионально-технического заведения) (ст. 24).
28) «О государственной программе приватизации» (фонд государственного имущества ведет учет контрактов с председателями правлений ОАО, заключенных до первого собрания акционеров) (п. 108).
29) Кодекс торгового мореплавания (судовой экипаж) (ст. 54).
30) «О гражданской обороне Украины» (комплектование специализированных формирований гражданской обороны осуществляется по контракту) (ст. 10).
20. Положение о порядке заключения контракта с руководителем предприятия, находящегося в общегосударственной собственности, при принятии на работу утверждено постановлением Кабинета Министров Украины от 19 марта 1993 года. Типовая форма контракта с руководителем предприятия, находящегося в общегосударственной собственности, утвержденная Кабинетом Министров Украины от 2 августа 1995 года № 597, определяет содержание контрактов с руководителями этих предприятий.
21. В случае если действующим законодательством не предусмотрена возможность заключения контракта собственник и работник не вправе его заключить, даже при полном согласии сторон и отсутствии любого давления со стороны собственника.
22. Контракт заключается обязательно в письменной форме (ст. 24 КЗоТ) в двух экземплярах и подписывается работодателем и работником. С согласия работника копия контракта может быть передана профсоюзному или иному органу, уполномоченному работником представлять его интересы, для осуществления контроля за соблюдением условий контракта.
Контракт вступает в силу с момента подписания или с даты, определенной сторонами в контракте. Контракт вступает в силу независимо от того, был издан приказ о зачислении на работу или нет.
23. К обязательным условиям контракта можно отнести:
1) срок его действия;
2) права и обязанности сторон;
3) ответственность сторон.
Контракт заключается на определенный срок. Как правило, законодательство не устанавливает ни минимальных, ни максимальных сроков для контракта, стороны сами устанавливают такой срок. Если срок, на который был заключен контракт, истек и стороны заинтересованы в сотрудничестве, то они должны перезаключить его на новый срок.
Одной из особенностей контракта является также то, что в нем определяются условия материального обеспечения и условия труда работников. Также должны быть выделены основные обязанности, основные результаты, необходимые для предприятия и за которые будет выплачено определенное вознаграждение. В контракте должны обуславливаться режим рабочего времени, продолжительность отпуска работника и т.п. Условия контракта ухудшающие положение работника по сравнению с действующим законодательством, соглашениями и коллективным договором, считаются недействительными.
Однако контрактом могут устанавливаться дополнительные, по сравнению с действующим законодательством, льготы и компенсации за счет предприятия.
24. В случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения сторонами обязательств по контракту, он может быть досрочно расторгнут с предупреждением соответствующей стороны за две недели.
25. Если работник требует расторжения контракта вследствие его болезни или инвалидности, препятствующих выполнению работы по контракту, нарушения собственником или уполномоченным им органом законодательства о труде, коллективного или трудового договора, неисполнения или ненадлежащего исполнения им обязательств по контракту — увольнение производится согласно ст. 39 КЗоТ Украины,
В случае расторжения контракта по инициативе работодателя по основаниям, установленным в контракте, но не предусмотренным действующим законодательством, увольнение производится по п. 8 ст. 36 КЗоТ Украины.
За два месяца до окончания срока действия контракта по соглашению сторон он может быть продолжен либо заключен на новый срок.
Статья 22. Гарантии при заключении, изменении и прекращении
трудового договора.
Запрещается необоснованный отказ в принятии на работу.
В соответствии с Конституцией Украины любое прямое или косвенное ограничения прав либо установление прямых или косвенных преимуществ при заключении, изменении и прекращении трудового договора в зависимости от происхождения, социального и имущественного состояния, расовой и национальной принадлежности, пола, языка, политических взглядов, религиозных убеждений, членства в профессиональном союзе либо ином объединении граждан, рода и характера занятий, местожительства не допускается.
Требования относительно возраста, уровня образования, состояния здоровья работника могут устанавливаться законодательством Украины.
1. Часть 1 ст. 22 КЗоТ гарантирует реализацию права на труд, устанавливая общий запрет необоснованного отказа в приеме на работу по любому не установленному законом основанию.
Необоснованный отказ — это немотивированный отказ в принятии на работу или мотивированный, но со ссылкой на обстоятельства, которые не относятся к деловым качествам работника, состоянию его здоровья, либо не связаны с отсутствием вакансий на предприятии, в учреждении, организации.
Так как в суде очень сложно доказать необоснованность отказа в приеме на работу, то рекомендуем лицам, которым был сделан такой отказ, требовать от работодателя оформить его письменно. Такое право законодательно закреплено за женщинами, которые имеют детей в возрасте до трех лет, беременными женщинами и одинокими матерями, которые имеют детей в возрасте до четырнадцати лет (ст. 184 КЗоТ). Но мы считаем, что законодатель должен обеспечить такое право всем гражданам.
Незаконный отказ в приеме на работу может быть обжалован в суд. Пленум Верховного Суда Украины разъяснил, что суды рассматривают иски о заключении трудовых договоров не только в случаях, когда собственник обязан был заключить трудовой договор (например, с выборными работниками после окончания срока полномочий), а также в тех случаях, когда лицо считает, что ему было отказано в заключении трудового договора вопреки гарантиям, предусмотренным данной статьей (п. 4 постановления № 15 Пленума Верховного Суда Украины от 25.05.98 г.).
2. Часть 2 ст. 22 КЗоТ конкретизирует конституционные гарантии, предусматривая, что какое бы то ни было прямое или косвенное ограничение прав или установление прямых или косвенных преимуществ при приеме на работу, изменение или прекращение трудового договора в зависимости от происхождения, социального и имущественного состояния, расовой и национальной принадлежности, пола, языка, политических взглядов, религиозных убеждений, членства в профессиональном союзе либо ином объединении граждан, рода и характера занятий, местожительства не допускается.
3. Хотя в части второй комментируемой статьи и говорится о невозможности установления прямых или косвенных преимуществ, однако это не значит, что для некоторых категорий граждан не могут устанавливаться определенные гарантии. Так, частью третьей ст. 184 установлен запрет увольнения беременных женщин и женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет, и т.д. В соответствии со ст. 5 Закона «О занятости населения» такие гарантии установлены для граждан трудоспособного возраста, которые требуют социальной защиты и не способны наравне конкурировать на рынке труда:
1) женщин, имеющих детей в возрасте до 6 лет;
2) одиноких матерей, имеющих детей в возрасте до 14 лет или детей-инвалидов;
3) молодежи, которой предоставляется первое рабочее место: а) которая закончила или прекратила обучение в средних учреждениях образования; б) которая освободилась со срочной или альтернативной (невоенной) службы;
4) детей (сирот), которые остались без опеки родителей: а) детей до 18 лет; б) воспитанников, учеников, студентов, курсантов, слушателей, стажеров после окончания учебных заведений дневной формы обучения, но не позже достижения ими 23-летнего возраста при условии их регистрации в государственной службе занятости как ищущих работу, не позднее одного года со дня окончания обучения;
5) лиц, которым исполнилось 15 лет и которые в возрасте до 16 лет по согласию одного из родителей или лица, их заменяющего, в порядке исключения, принимаются на работу;
6) лиц предпенсионного возраста (мужчины — по достижению 58 лет; женщины — 53 лет);
7) лиц, освобожденных после отбытия уголовного наказания или принудительного лечения, при условии регистрации в государственной служба занятости не позднее одного года после отбытия наказания или принудительного лечения.
4. В соответствии с ч. 3 комментируемой статьи в законодательных актах могут устанавливаться определенные требования при заключении, изменении или прекращении трудового договора. Такие требования могут устанавливаться в отношении возраста, уровня образования, состояния здоровья. Так, в соответствии со ст. 15 Закона «О статусе судей» не может занимать должность судьи лицо, достигшее 65 лет, а также устанавливаются требования относительно уровня образования — это должно быть высшее юридическое образование (ст. 7 указанного Закона).
Законодатель запрещает занимать определенные должности лицам, у которых есть непогашенная судимость (например, невозможность избрания или назначения на должность в государственном органе и его аппарате лиц, «которые имеют судимость, несовместимую с занятием должности» (ст. 12 Закона «О государственной службе»).
Не могут быть приняты на работу лица, которым приговором суда на протяжении определенного времени (не более 5 лет) запрещено заниматься определенной деятельностью или занимать определенные должности.
5. Есть также ограничения при принятии на работу, связанные с необходимостью обеспечения охраны труда. Министерством здравоохранения Украины по согласованию с Комитетом Украины по надзору за охраной труда установлен специальный перечень работ, на которые могут быть приняты женщины («Перечень тяжелых работ и работ с вредными и опасными условиями труда, на которых запрещается применение труда женщин»). Кроме того, женщины не могут быть приняты на те работы, выполнение которых требует подъема и перемещения тяжелых вещей.
Несовершеннолетние не могут быть приняты на работы, указанные в «Перечне тяжелых работ и работ с вредными и опасными условиями труда, на которых запрещается применение труда несовершеннолетних».
Для принятия на некоторые работы может предусматриваться обязательный медицинский осмотр, по результатам которого решается вопрос, подходит ли данный работник для выполнения работы. Порядок проведения медицинских осмотров регулируется «Положением о медицинском осмотре работников определенных категорий», утвержденным приказом Минздрава Украины от 31.03.1994 г. № 45.
Инвалиды могут быть приняты на работу лишь в соответствии с рекомендациями медико-социальной экспертной комиссии.
Статья 23. Сроки трудового договора.
Трудовой договор может быть:
1) бессрочным, заключаемым на неопределенный срок;
2) на определенный срок, установленный по согласованию сторон;
3) заключаемым на время выполнения определенной работы.
Срочный трудовой договор заключается в случаях, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы, или условий ее выполнения, или интересов работника и в других случаях, предусмотренных законодательными актами.
1. В зависимости от сроков, на которые заключается трудовой договор, они делятся на два вида:
1) бессрочные (заключаемые на неопределенный срок);
2) срочные:
а) заключаемые на определенный срок, установленный по согласованию сторон;
б) заключаемые на время выполнения определенной работы.
По общему правилу трудовые договоры заключаются на неопределенный срок. Для заключения таких договоров необходимо лишь выражение в определенной законом форме волеизъявления работника и собственника. Они заключаются во всех случаях, если законодательством не предусмотрены специальные нормы для конкретного вида работ или категорий работников. Следовательно, трудовой договор, заключенный на неопределенный срок, является с точки зрения срока его действия основным и наиболее распространенным на практике видом трудового договора.
2. Частью второй настоящей статьи предусмотрена важная гарантия трудовых прав работников. Срочный трудовой договор заключается в случаях, если трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, либо интересов работника, и в других случаях, предусмотренных законодательными актами.
Срочный трудовой договор заключается по согласованию сторон либо на конкретный период (год, три, пять лет), либо с указанием конкретной даты его истечения («до 30 июня»), либо с указанием на определенное событие («на время отсутствия работника, за которым сохраняется его должность или рабочее место»). Например, такой трудовой договор на практике заключается при приеме на работу для замещения постоянной работницы в связи с уходом за ребенком и в других аналогичных случаях.
К срочным трудовым договорам следует отнести и договоры, которые заключаются на время выполнения определенной работы. Такие договоры заключаются тогда, когда в силу специфики производства невозможно заранее определить срок, необходимый для выполнения работы, предусмотренной соглашением сторон. В этих случаях срок трудового договора каким-либо календарным периодом не обозначается, а связывается со временем окончания работы. Например, трудовой договор заключается на время отопительного сезона, строительства объекта и тому подобное.
3. Разновидностью срочных трудовых договоров являются договоры о временных и сезонных работах. Временными работниками считаются работники, принятые на работу сроком до двух месяцев, а для замещения временно отсутствующих работников, за которыми сохраняется их место работы (должность), — до четырех месяцев. Трудовые правоотношения таких работников регулируются Указом Президиума Верховного Совета СССР «Об условиях труда временных рабочих и служащих» от 24.09.1974 г.
4. Лица, которые принимаются на работу временными рабочими и служащими, предупреждаются об этом при заключении трудового договора. В приказе (распоряжении) о принятии на работу отмечается, что данный работник принимается на временную работу, или указывается продолжительность — 2 месяца.
5. Временные рабочие и служащие имеют право расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом собственника письменно за три дня.
Временному рабочему или служащему, незаконно уволенному с работы, должен выплачиваться средний заработок за время вынужденного прогула со дня увольнения до восстановления на работе или окончания срока работы по договору, но не более чем за три месяца.
6. Если такой работник заключил трудовой договор на срок не больше шести дней, то он может быть в пределах этого срока привлечен к работе по выходным дням — без разрешения профсоюзного комитета предприятия, учреждения, организации, а также к работе в праздничные дни. За работу в эти дни иные дни отдыха не предоставляются, а оплата труда проводится в одинарном размере.
7. Трудовой договор с временными работниками считается продолженным на неопределенный срок и на них не распространяется действие этого Указа в следующих случаях:
а) когда временный работник проработал соответственно сверх сроков, указанных в статье 1 этого Указа, и ни одна из сторон не потребовала прекращения трудовых отношений;
б) когда уволенного временного работника снова приняли на работу на одно и то же предприятие, в учреждение, организацию после перерыва, который не превышает одной недели, если при этом срок его работы до и после перерыва, в общем, соответственно превышает два или четыре месяца.
В указанных случаях работники не считаются временными со дня, когда был заключен первый трудовой договор.
8. Правовое положение сезонных работников определяется Указом Президиума Верховного Совета Союза ССР «Об условиях труда рабочих труда рабочих и служащих, занятых на сезонных работах» от 24.09.1974 г.
Сезонными признаются работы, которые в силу природных и климатических условий выполняются не круглый год, а в течение определенного периода (сезона), не превышающего шести месяцев.
9. В соответствии со Списком сезонных работ и сезонных отраслей, утвержденным постановлением Кабинета Министров Украины от 28.03.1997 г., к ним относятся:
1) Лесная промышленность и лесное хозяйство.
Добыча живицы, барраса и еловой серы.
Заготовка пенькового осмола.
Заготовка лыка.
Лесокультурные работы — подготовка грунта, посев и посадка леса, уход за лесными культурами, работа в лесопитомниках.
Лесозащитные и противопожарные работы — борьба с вредителями и болезнями леса, прокладка минерализованных полос, дежурство на пожарных вышках, наземное пожарное патрулирование лесов.
Заготовка семян.
Сбор и переработка пищевых продуктов леса.
Полевые лесоустроительные работы.
2) Торфяная промышленность. Болотно-подготовителъные работы. Добыча, сушка и уборка торфа. Ремонт и обслуживание технологического оборудования в полевых условиях.
3) Сельское хозяйство.
Работа в овощеводстве, садоводстве, виноградарстве, свекловодстве, хмелеводстве, на выращивании и уборка картофеля, табака, кормов, бахчевых культур.
Работа на инкубаторно-птицеводческих и межхозяйственных инкубаторных станциях.
4) Перерабатывающие отрасли промышленности. Работа на предприятиях переработки плодоовощной продукции.
Работа на предприятиях сахарной отрасли промышленности.
Первичное виноделие.
5) Санаторно-курортные заведения и заведения отдыха.
Работы, связанные с санаторно-курортным обслуживанием больных и отдыхающих в санаторно-курортных заведениях и заведениях отдыха.
10. На работников, которые заключили срочный трудовой договор, распространяется законодательство о труде, регулирующее отношения по трудовому договору, заключенному на неопределенный срок, за исключением случаев, когда в законодательном порядке определены особенности регулирования отношений по срочному трудовому договору (например, прекращение трудового договора в связи с истечением его срока). Основанием для увольнения работника в случае истечения срока трудового договора является п. 2 статьи 36 КЗоТ.
Окончание срока трудового договора не влечет за собой автоматического прекращения трудовых правоотношений. Если трудовые отношения продолжаются после окончания срока трудового договора, то он из срочного превращается в договор на неопределенный срок.
В случае увольнения по окончании срочного трудового договора женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет (до шести, если ребенок, согласно медицинскому заключению, требует домашнего ухода), одиноких матерей при наличии ребенка в возрасте до 14 лет или ребенка-инвалида, собственник обязан их трудоустроить. В течение трех месяцев за такими женщинами сохраняется средняя заработная плата,
Собственник имеет право по своей инициативе увольнять работников, с которыми он заключил срочный трудовой договор, по основаниям, предусмотренным статьями 40 и 41 КЗоТ, и в иных случаях. Работник, заключивший срочный трудовой договор, по общему правилу, лишен возможности расторгнуть трудовой договор по собственной инициативе. Исключения представляют случаи, предусмотренные статьей 39 КЗоТ.
Статья 24. Заключение трудового договора Трудовой договор заключается, как правило, в письменной форме. Соблюдение письменной формы обязательно:
1) при организованном наборе работников;
2) при заключении трудового договора о работе в районах с особыми природными, географическими и геологическими условиями и условиями повышенного риска для здоровья;
3) при заключении контракта;
4) в случаях, когда работник настаивает на заключении трудового договора в письменной форме;
5) при заключении трудового договора с несовершеннолетним (статья 187 настоящего Кодекса);
6) при заключении трудового договора с физическим лицом;
7) в иных случаях, предусмотренных законодательством Украины.
При заключении трудового договора гражданин обязан предоставить паспорт или другой документ, удостоверяющий личность, трудовую книжку, а в случаях, предусмотренных законодательством, — также документ об образовании (специальности, квалификации), о состоянии здоровья и другие документы,
Заключение трудового договора оформляется приказом или распоряжением собственника или уполномоченного им органа о зачислении работника на работу
Трудовой договор считается заключенным и тогда когда приказ или распоряжения не были изданы, но работник фактически был допущен к работе.
Лицу, приглашенному на работу в порядке перевода из другого предприятия, учреждения, организации по согласованию между руководителями предприятий учреждений, организаций, не может быть отказано в заключении трудового договора.
Запрещается заключение трудового договора с гражданином, которому согласно медицинскому заключению предложенная работа противопоказана по состоянию здоровья.
1. Комментируемая статья предусматривает заключение трудового договора, как правило, в письменной форме. Но стороны трудового договора самостоятельно избирают форму его заключения (устную или письменную) кроме случаев, когда письменная форма является обязательной.
2. Случаи, когда соблюдение письменной формы обязательно, установлены частью 1 комментируемой статьи Кроме этого, в письменной форме заключается трудовой договор с работниками, деятельность которых связана с государственной тайной (постановление Кабинета Министров Украины от 16 ноября 1994 г. «Об установлении письменной формы трудовых договоров с работниками деятельность которых связана с государственной тайной»)
3. В письменной форме заключается трудовой договор на участие в оплачиваемых общественных работах (Приложение 4 к «Положению о порядке организации и проведении оплачиваемых общественных работ»).
4. Письменная форма предусматривает детальное изложение обязанностей, как работника, так и собственника, по обеспечению трудового договора. В него могут включаться условия, установленные законодательством, а также условия по соглашению сторон.
5. Условия непосредственно трудового договора, составляющие его содержание, можно разделить на два вида-а) установленные законодательством в централизованном порядке либо установленные локальными нормативными актами;
6. выработанные соглашением сторон в пределах, предусмотренных действующим законодательством. Установленные законодательством условия трудового договора распространяются на работника тогда, когда он приступил к выполнению трудовых обязанностей. Поэтому они не оговариваются при заключении трудового договора или, говоря иначе, не являются предметом соглашения работника и собственника или уполномоченного им органа.
К таким условиям относятся: продолжительность рабочего времени (за исключением неполного рабочего времени), продолжительность и порядок представления основных и дополнительных отпусков, гарантии и компенсации, охрана труда, дисциплинарная и материальная ответственность, рассмотрение трудовых споров и т.д.
Условия, вырабатываемые соглашением сторон трудового договора, также можно разделить на две группы:
а) основные (необходимые), без которых трудовой договор не может быть заключен;
б) дополнительные (факультативные), т.е. необязательные для заключения трудового договора, когда он может быть заключен и без этих условий. К необходимым условиям трудового договора относятся:
1) условие о месте работы (предприятие и его структурное подразделение);
2) условие о трудовой функции (специальность, должность, квалификация);
3) условие о сроке договора и времени начала работы (неопределенный срок, срочный договор и конкретная дата приступления к работе);
4) условие об оплате труда.
6. Письменный трудовой договор составляется в двух экземплярах и подписывается сторонами. Он также может быть заверен печатью предприятия.
7. Нельзя путать письменную форму трудового договора с процедурой его оформления. Процедура заключения трудового договора (как в устной, так и в письменной форме) состоит из следующих стадий:
1) подача работником заявления о приеме на работу с предоставлением всех необходимых документов;
2) визы определенных должностных лиц и резолюция собственника или должностного лица, обладающего правом приема на работу;
3) издание собственником или уполномоченным им органом приказа о зачислении работника на работу;
4) предъявление приказа работнику под расписку;
5) внесение в трудовую книжку записи о приеме на работу. Независимо от того, в устной или письменной форме заключен трудовой договор, требуется еще и издание приказа собственника о приеме на работу, но в любом случае трудовой договор вступает в силу с момента, когда работник фактически приступил к исполнению своих обязанностей. То есть, если между зачислением работника на работу по приказу (распоряжению) и фактическим его допуском к работе имеются расхождения во времени, то моментом возникновения трудовых правоотношений является начало работы.
8. Если работник фактически был допущен к работе, то трудовой договор считается заключенным. Пленум Верховного Суда Украины в п. 7 постановления № 9 от 6 ноября 1992 года «О практике рассмотрения судами трудовых споров» разъяснил, что такой допуск работника должен производиться по распоряжению или с ведома собственника или уполномоченного им органа.
9. При заключении трудового договора гражданин обязан предъявить паспорт или другой документ, удостоверяющий личность, трудовую книжку, а в случаях, предусмотренных законодательством, — также документ об образовании (специальности, квалификации), о состоянии здоровья и другие документы (например, идентификационный код).
10. Если в соответствии с медицинским заключением работнику противопоказана предложенная работа, но он хочет работать, то даже в этом случае собственник не имеет права заключать трудовой договор.
Статья 24'. Регистрация трудового договора
В случае заключения трудового договора между работником и физическим лицом физическое лицо должно в недельный срок с момента фактического допуска работника к работе зарегистрировать заключенный в письменной форме трудовой договор в государственной службе занятости по месту своего проживания в порядке, определенном Министерством труда и социальной политики Украины.
1. 24 декабря 1999 года был принят и вступил в действие с 13 января 2000 года Закон «О внесении изменении в Кодекс законов о труде Украины», в соответствии с которым КЗоТ дополнился ст. 241. Таким образом, законодатель узаконил право физических лиц нанимать работников на работу по трудовому договору.
2. Трудовой договор между работником и физическим лицом в обязательном порядке заключается в письменной форме (п.6 ч.1 ст.24 КЗоТ). Законодатель обязывает работодателя в течение недели с момента фактического допуска к работе зарегистрировать трудовой договор в государственной службе занятости. Подразумевается, что в данном случае государственная служба занятости выступает надзорным органом, который следит за тем, чтобы не нарушалось трудовое законодательство. Трудовые книжки на работников — физических лиц не заводятся. Их работа подтверждается справкой государственной службы занятости и справкой об уплате ими взносов на социальное страхование в Фонд государственного социального страхования и Пенсионный фонд Украины.
Статья 25. Запрещение требовать при заключении трудового договора некоторые сведения и документы.
При заключении трудового договора запрещается требовать от лиц, поступающих на работу, сведения об их партийной и национальной принадлежности, происхождении, прописке и документы, предоставление которых не предусмотрено законодательством.
1. Из текста комментируемой статьи следует, что собственник или уполномоченный им орган при заключении трудового договора может требовать от работника только те документы, которые предусмотрены законодательством. Сведения и документы, которые работник обязан предоставить, устанавливаются ч.2 ст.24 КЗоТ и другими нормативными актами.
2. Однако работник, в случае личной заинтересованности, может предъявлять документы, предоставление которых не предусмотрено законодательством. Это может быть обусловлено целью довести к сведению собственника позитивную информацию о себе. Такими документами могут быть характеристики, грамоты и т.п.
3 Верховной Радой Украины принят Закон от 19 июня 1997 г., котрым были внесены изменения в ст. 25
КЗоТ. В соответствии с этими изменениями собственник или уполномоченный им орган не имеет права требовать сведения о прописке, или отказать в принятии на работу ссылаясь на то, что ему не подходит прописка работника.
Статья 25'. Ограничение совместной работы родственников на предприятии, в учреждении, организации.
Собственник вправе вводить ограничения относительно совместной работы на одном и том же предприятии, в учреждении, организации лиц, являющихся близкими родственниками или свояками (родители, супруги, братья, сестры, дети, а также родители, братья, сестры и дети супругов), если в связи с исполнением трудовых обязанностей они непосредственно подчинены или подконтрольны друг другу.
На предприятиях, в учреждениях, организациях государственной формы собственности порядок введения таких ограничений устанавливается законодательством.
1. Законодатель предоставил собственнику право caмо стоятельно вводить ограничения относительно совместной работы на одном и том же предприятии, в учреждении организации лиц, являющихся близкими родственниками или свояками, если в связи с исполнением трудовых обязанностей они непосредственно подчинены или подконтрольны друг другу. Считаем, что если такое решение собственника (сособственников) не противоречит законодательству, то профсоюзный орган не может на него повлиять такое ограничение может быть установлено уставом предприятия и т.п. Ограничение совместной работы родственников является правом, а не обязанностью собственника Для введения таких ограничений собственник должен издать соответствующий акт.
2. На предприятиях, в учреждениях, организациях государственной формы собственности порядок введения таких ограничений устанавливается законодательством. Так статьей 12 Закона «О государственной службе» устанавливается, что не могут быть избранными или назначенными на должность в государственном органе или его аппарате лица, которые в случае принятия на службу будут непосредственно подчинены или подконтрольны лицам, которые являются их близкими родственниками или свояками.
Статья 26. Испытание при приеме на работу.
При заключении трудового договора может быть обусловлено соглашением сторон испытание с целью прове-пки соответствия работника поручаемой ему работе. Условие об испытании должно быть оговорено в приказе (распоряжении) о принятии на работу.
В период испытания на работников распространяется законодательство о труде.
Испытание не устанавливается при приеме на работу лиц, которые не достигли восемнадцати лет; молодых рабочих по окончании профессиональных учебно-воспитательных учреждений; молодых специалистов по окончании высших учебных заведений; лиц, уволенных в запас с военной или альтернативной (невоенной) службы; инвалидов, направленных на работу в соответствии с рекомендациями медико-социальной экспертизы. Испытание не устанавливается также при приеме на работу в другую местность и при переводе на работу на иное предприятие, в учреждение, организацию, а также в иных случаях, если это предусмотрено законодательством.
1 При заключении трудового договора сторонами может устанавливаться испытательный срок. За время испытания собственник проверяет деловые качества работника и соответствие работе, на которую он принят. В статье 26 КЗоТ указано, что условие об испытании может быть установлено соглашением сторон. Одностороннее установление собственником условия об испытании является недопустимым. Если работник не согласен на включение этого условия, то трудовой договор либо вообще не заключается, либо заключается без испытания.
2 В том случае, если в приказе (распоряжении) не было указания об установлении испытания, то считается что работник принят на работу без испытания, и его нельзя уволить с работы по основаниям, предусмотренным в ст.28 КЗоТ.
3 В период испытания на работников распространяется законодательство о труде. То есть они пользуются такими же правами и несут такие же обязанности, как и другие работники. В частности, они имеют право на оплату труда по нормам и расценкам или должностным окладам в соответствии с выполняемой работой, они обязаны подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка и т.п.
4. В силу особого положения испытательный срок не распространяется на лиц, которые не достигли восемнадцати лет; молодых работников по окончании профессиональных учебно-воспитательных учреждений; молодых специалистов по окончании высших учебных заведений; лиц, уволенных в запас с военной или альтернативной (невоенной) службы; инвалидов, направленных на работу в соответствии с рекомендациями медико-социальной экспертизы.
5. Так как сезонные и временные работы характеризуются небольшой продолжительностью, то законодатель решил, что на них нецелесообразно устанавливать испытательный срок.
6. Испытательный срок не устанавливается в случае принятия на работу по конкурсу, а также в других случаях, предусмотренных законодательством.
Статья 27. Срок испытания при приеме на работу.
Срок испытания при приеме на работу, если иное не установлено законодательством Украины, не может превышать трех месяцев, а в отдельных случаях, по согласованию с соответствующим комитетом профсоюза, — шести месяцев.
Срок испытания при приеме на работу рабочих не может превышать одного месяца.
Если работник в период испытания отсутствовал на работе в связи с временной нетрудоспособностью или по другим уважительным причинам, срок испытания может быть продлен на соответствующее количество дней, в течение которых он отсутствовал.
1. По общему правилу, испытательный срок не может превышать трех месяцев. В исключительных случаях и только с согласия профсоюзного комитета испытательный срок работнику может быть установлен большей продолжительности, однако ограниченной рамками шести месяцев.
Для рабочих законодатель установил максимальный испытательный срок - один месяц, который не может быть увеличен даже с согласия профсоюзного комитета
2 В случае если работник в период испытания отсутствовал на работе в связи с временной нетрудоспособностью или по другим уважительным причинам, срок испы-тания может быть продлен на соответствующее количество дней, в течение которых он отсутствовал. Здесь нужно уточнить, что у собственника есть такое право, а не обязанность, он может и не продлевать испытательный срок Если все же собственник продлил срок испытания, то в целом испытание до и после перерыва не должно превышать предусмотренных сроков.
Установленные законодательством сроки испытания не могут быть увеличены собственником даже с согласия работника.
Статья 28. Результаты испытания при принятии на работу.
Если срок испытания истек, а работник продолжает работать, то он считается выдержавшим испытание, и последующее расторжение трудового договора допускается только на общих основаниях.
Если на протяжении срока испытания установлено несоответствие работника работе, на которую он принят, собственник или уполномоченный им орган в течение этого срока вправе расторгнуть трудовой договор.
Расторжение трудового договора по этим основаниям может быть обжаловано работником в порядке, Установ ленном для рассмотрения трудовых споров по вопросам увольнения.
1. Работник считается выдержавшим испытание, если срок испытания истек, а он продолжает работать. Если собственнику работник даже не подходит, но он пропустил срок и такой работник продолжал свою работу после окончания испытательного срока, то его можно уволить только на общих основаниях.
Собственник не имеет права продлить испытательный срок даже при согласии работника.
2. У собственника есть право досрочно прекратить испытательный срок и в случае, когда работник не справляется со своими обязанностями (тогда трудовой договор может быть расторгнут).
3. Основанием для увольнения по результатам испытания (ст. 28 КЗоТ) может быть лишь несоответствие работника должности, на которую он принят.
Под «несоответствием» нужно понимать недостаточную квалификацию либо невозможность исполнять работу по состоянию здоровья.
4. Запрет увольнять беременных женщин и женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет (до шести лет — ч.6 ст. 179), одиноких матерей при наличии ребенка в возрасте до четырнадцати лет или ребенка-инвалида распространяется и на случай их увольнения в связи с неудовлетворительными результатами испытания.
Статья 29. Обязанность собственника или уполномоченного им органа проинструктировать работника и определить ему рабочее место.
До начала работы по заключенному трудовому договору собственник или уполномоченный им орган обязан:
1) разъяснить работнику его права и обязанности и проинформировать под расписку об условиях труда, наличии на рабочем месте, где он будет работать, опасных и вредных производственных факторов, которые еще не устранены, и возможных последствиях их влияния на здоровье, его права на льготы и компенсации за работу в таких условиях в соответствии с действующим законодательством и коллективным договором;
2) ознакомить работника с правилами внутреннего трудового распорядка и коллективным договором;
3) определить работнику рабочее место, обеспечить его необходимыми для работы средствами;
4) проинструктировать работника по технике безопасности, производственной санитарии, гигиене труда и противопожарной охране.
1. В комментируемой статье изложены основные обязанности, которые возлагаются на собственника или уполномоченный им орган при принятии на работу работника. Собственник не имеет права допускать работника к работе, предварительно не ознакомив его с правами и обязанностями, условиями и правилами работы на данном предприятии, в учреждении, организации.
2. Собственник в обязательном порядке, под расписку, должен проинформировать об условиях труда, наличии на рабочем месте, где он будет работать, опасных и вредных производственных факторов, которые еще не устранены, и возможных последствиях их влияния на здоровье, его права на льготы и компенсации за работу в таких условиях в соответствии действующим законодательством и коллективным договором.
3. Комментируемой статьей и не предусмотрено, что факт ознакомления работника с правилами внутреннего распорядка и коллективным договором следует подтверждать его подписью. Однако это устранит возможные вопросы при возникновении трудового спора в связи с нарушением работником трудовых обязанностей и привлечением к дисциплинарной ответственности.
4. Допуск к работе лиц, которые не прошли обучения, инструктаж, проверку знаний по охране труда, запрещается (ст. 20 Закона «Об охране труда»).
Статья 30. Обязанность работника лично выполнять порученную ему работу.
Работник должен выполнять порученную ему работу лично и не имеет права перепоручать ее выполнение другому лицу, за исключением случаев, предусмотренных законодательством.
1. Комментируемая статья устанавливает, что работник должен лично выполнять порученную ему работу. Без согласования с собственником или уполномоченным им органом работники не имеют права подменять и заменять друг друга, меняться выходными днями, сменами, исполнять работу вместо другого работника, если она специально поручена ему.
2. Работники не имеют права передоверять выполнение своей работы иным лицам, которые не находятся в трудовых отношениях с данным предприятием, учреждением, организацией.
Статья 31. Запрещение требовать выполнения работы, не обусловленной трудовым договором.
Собственник или уполномоченный им орган не вправе требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором.
1. Из комментируемой статьи следует, что собственнику или уполномоченному им органу запрещается требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором.
2. Однако из этого правила есть исключения. Так, в соответствии со ст. 33 КЗоТ собственник или уполномоченный им орган имеет право перевести работника сроком до одного месяца на другую работу, не обусловленную трудовым договором, без его согласия, если она не противопоказана работнику по состоянию здоровья, для предотвращения или ликвидации последствий стихийного бедствия, эпидемий, эпизоотии, производственных аварий, а также других обстоятельств, которые ставят под угрозу жизнь и нормальные жизненные условия людей.
Статья 32. Перевод на другую работу. Изменение существенных условий труда.
Перевод на другую работу на том же предприятии, в учреждении, организации, а также перевод на работу на другое предприятие, в учреждение, организацию либо в другую местность, хотя бы вместе с предприятием, учреждением, организацией, допускается только с согласия работника, за исключением случаев, предусмотренных в статье 33 настоящего Кодекса, и в других случаях, предусмотренных законодательством.
Не считается переводом на другую работу и не требует согласия работника перемещение его на том же предприятии, в учреждении, организации на другое рабочее место, в другое структурное подразделение в той же местности, поручение работы на другом механизме или агрегате в пределах специальности, квалификации или должности, обусловленной трудовым договором. Собственник или уполномоченный им орган не вправе перемещать работника на работу, противопоказанную ему по состоянию здоровья.
В связи с изменениями в организации производства и труда допускается изменение существенных условий труда при продолжении работы на той же специальности, квалификации или должности. Об изменении существенных условий труда — систем и размеров оплаты труда, льгот, режима работы, установлении или отмене неполного рабочего времени, совмещении профессий, изменении разрядов и наименования должностей и других — работник должен быть поставлен в известность не позднее, чем за два месяца.
Если прежние существенные условия труда не могут быть сохранены, а работник не согласен на продолжение работы в новых условиях, то трудовой договор прекращается по пункту 6 статьи 36 настоящего Кодекса.
1. Комментируемая статья различает три вида переводов на другую работу:
1) перевод на другую работу на том же предприятии, в учреждении, организации;
2) перевод на работу на другое предприятие, в учреждение, организацию;
3) перевод в другую местность, хотя бы вместе с предприятием, учреждением, организацией. Все эти переводы допускаются только с согласия работника, за исключением случаев, предусмотренных ст. 33 настоящего Кодекса, и в других случаях, предусмотренных законодательством.
2. При переводе работника на другую работу собственник или уполномоченный им орган обязан ознакомить его с порученной работой, условиями и оплатой труда и разъяснить его права и обязанности; проинструктировать по производственной санитарии, гигиене труда, противопожарной охране и другим правилам по охране труда.
3. Комментируемая статья разграничивает понятия перевода на другую работу и перемещение работника на другое рабочее место. Разграничение указанных понятий имеет принципиальное практическое значение, поскольку перевод на другую работу возможен только с согласия работника, в то время как для перемещения работника на Другое рабочее место такого согласия не требуется.
4. В п.31 постановления Пленума Верховного Суда Украины от 6.11.1992 г. сказано, что переводом на другую работу является поручение работнику работы, не соответствующей специальности, квалификации или должности, определенной трудовым договором.
Если при заключении трудового договора было обусловлено выполнение работы в определенном отделе или структурном подразделении, то при перемещении в другое структурное подразделение требуется согласие работника, так как в данном случае изменяются существенные условия труда. Если же при заключении трудового договора соответствующих условий оговорено не было, собственник вправе переместить работника из одного структурного подразделения в другое, без изменения существенных условий его труда, независимо от согласия работника.
5. При переводе на другую работу, по общему правилу, требуется согласие работника. Законодательством не установлена строгая форма, в которой должно выражаться согласие работника на перевод, следовательно, такое согласие может быть получено как в устной, так и в письменной форме. Согласием работника может считаться выполнение им порученной в связи с переводом работы.
6. В случае перевода работника на другую постоянную нижеоплачиваемую работу за работником сохраняется его прежний заработок в течение двух недель со дня перевода (даже если перевод был произведен по просьбе работника) (ст. 114 КЗоТ).
За потерпевшими, временно переведенными в соответствии с заключением лечебно-консультативной комиссии на более легкую нижеоплачиваемую работу, среднемесячный заработок сохраняется на срок до двух недель (ст 170КЗоТ).
7. Работники, временно отсутствующие на работе с сохранением по закону места работы (должности), не могут быть переведены на другую работу.
8. Так как место трудовой деятельности работника определяется соглашением сторон при заключении трудового договора, то, следовательно, и изменять это условие в одностороннем порядке нельзя.
9. Под другим предприятием, учреждением, организацией следует понимать любое предприятие, учреждение, организацию, имеющие право приема и увольнения рабо тников, независимо от степени хозяйственной самостоя тельности и от наличия или отсутствия у них прав юридического лица.
10. Перевод работника на другое предприятие связан с изменением одной из сторон трудового договора. В связи с этим указанный перевод рассматривается как самостоятельное основание прекращения трудового договора (п.5 ст. 36 КЗоТ) и возникновение нового трудового договора.
11. В соответствии с ч.5 ст.24 лицу, приглашенному на работу в порядке перевода из другого предприятия, учреждения, организации по согласованию между руководителями предприятий, учреждений, организаций, не может быть отказано в заключении трудового договора.
12. При переводе работника в другую местность также требуется согласие работника.
Под другой местностью следует понимать другой населенный пункт. Перевод на работу из одного населенного пункта в другой, даже в пределах одного административного района, рассматривается как перевод в другую местность независимо от наличия автобусного или иного регулярного сообщения.
13. В случае, когда трудовым договором предусмотрена обязанность работника выполнять свои трудовые обязанности в различных местностях, перемещение работника с одного объекта на другой, хотя бы находящийся и в другой местности, не рассматривается как перевод.
14. В части второй комментируемой статьи законодатель определил, что перемещение — это передвижение работника на том же предприятии, в учреждении, организации на другое рабочее место, в другое структурное подразделение в той же местности, поручение работы на другом механизме или агрегате в пределах специальности, квалификации или должности, обусловленной трудовым договором.
Для перемещения работника его согласия не требуется. Если предстоящая работа противопоказана ему по состоянию здоровья, то собственник или уполномоченный им орган не вправе перемещать работника.
15. Законодательством о труде прямо не предусмотрено, что при перемещении нужно издавать приказ или распоряжение. Практика подсказывает, что оформление перемещения в приказе (распоряжении) является наиболее четкой формой закрепления этого правового действия.
16. Частью 3 комментируемой статьи предусматривается, что в связи с изменениями в организации производства и труда могут быть изменены существенные условия труда без согласия работника. Но есть и определенные ограничения. Во-первых, об изменении существующих условий труда работник должен быть предупрежден за два месяца, а во-вторых, он должен продолжать работу по такой же специальности, квалификации или должности.
Двухмесячный срок предусмотрен для того, чтобы работник мог найти себе другую работу в том случае, если его не устраивает изменение существенных условий труда.
17. Под изменениями в организации производства и труда следует понимать рационализацию рабочих мест, введение новых форм организации труда, в том числе переход на бригадную форму организации труда и, наоборот, внедрение передовых методов, технологий и т.д. (п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда Украины от 6.11.1992 г. «О практике рассмотрения судами трудовых споров»).
18. В части 3 комментируемой статьи законодатель также указал, что следует понимать под существенными условиями труда. Это система и размер оплаты труда, льготы, режим работы, установление или отмена неполного рабочего времени, совмещение профессий, изменение разрядов и наименований и должностей, а также другие условия труда.
В том случае, если прежние существенные условия труда не могут быть сохранены, а работник не согласен на продолжение работы в новых условиях, то трудовой договор прекращается по п.6 ст. 36.
19. Если при рассмотрении трудового спора будет установлено, что изменение существенных условий трудового договора проведено не в связи с изменениями в организации производства и труда, то такое изменение с учетом конкретных обстоятельств может быть признано судом неправомерным — с возложением на собственника или уполномоченный им орган обязанности восстановить работнику предыдущие условия труда.
Статья 33. Временный перевод работника на другую работу, не обусловленную трудовым договором
Временный перевод работника на другую работу, не обусловленную трудовым договором, допускается только с его согласия.
Собственник или уполномоченный им орган имеет право перевести работника сроком до одного месяца на другую работу, не обусловленную трудовым договором, без его согласия, если она не противопоказана работнику по состоянию здоровья, только для предотвращения или ликвидации последствий стихийного бедствия, эпидемий, эпизоотии, производственных аварий, а также иных обстоятельств, которые ставят или могут поставить под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия людей, с оплатой труда за выполненную работу, но не ниже, чем средний заработок по предыдущей работе.
В случаях, указанных в части второй настоящей статьи, запрещается временный перевод на другую работу беременных женщин, женщин, имеющих ребенка-инвалида или ребенка в возрасте до шести лет, а также лиц в возрасте до восемнадцати лет без их согласия.
1. В комментируемой статье рассматривается еще один вид перевода (см. комментарий к ст. 32) — это временный перевод. Временный перевод на другую работу также допускается только с согласия работника.
2. Частью второй данной статьи устанавливается исключение, в соответствии с которым перевод работника на другую работу без его согласия возможен для предотвращения или ликвидации последствий стихийного бедствия, эпидемий, эпизоотии, производственных аварий. Кроме этого, не нужно согласия работника на перевод, если он осуществляется в связи с возникновением обстоятельств, которые ставят или могут поставить под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия людей. Все выше перечисленное можно охарактеризовать как чрезвычайные условия. Для проведения работ по предотвращению или ликвидации последствий всех иных аварий работник может быть переведен только по его согласию.
Законодатель ограничивает срок временного перевода работника одним месяцем, и такому работнику выплачивается заработная плата за выполняемую им работу, но в любом случае она не может быть ниже среднего заработка по предыдущему месту работы. Ограничив продолжительность перевода одним месяцем, закон не ограничил количество таких переводов и их общей продолжительности на протяжении календарного года.
3. Перевод возможен на любую работу на предприятии, в учреждении, организации, с которыми работник находится в трудовых отношениях. Такая работа не обязательно должна быть непосредственно связана с предотвращением или ликвидацией последствий чрезвычайных обстоятельств.
4. В соответствии с частью третьей комментируемой статьи временный перевод на другую работу беременных женщин, женщин, имеющих ребенка-инвалида или ребенка в возрасте до шести лет, а также лиц в возрасте до восемнадцати лет без их согласия запрещается. Также запрещается временный перевод работников, которым данная работа противопоказана по состоянию здоровья.
5. В случае отказа работника без уважительных при чин от временного перевода собственник или уполномо ченный им орган может наложить на работника дисциплинарное взыскание (стст. 139, 147 КЗоТ).
Статья 34. Временный перевод на другую работу в случае простоя.
Простой — это приостановление работы, вызванное отсутствием организационных или технических условий, необходимых для выполнения работы, непреодолимой силой или другими обстоятельствами.
В случае простоя работники могут быть переведены по их согласию с учетом специальности и квалификации на другую работу на том же предприятии, в учреждении, организации на все время простоя или на другое предприятие, в учреждение, организацию, но в той же местности на срок до одного месяца.
1. Комментируемая статья определяет простой как приостановление работы, вызванное отсутствием организационных или технических условий, необходимых для выполнения работы, непреодолимой силой или другими обстоятельствами.
2. В случае простоя собственник или уполномоченный им орган может перевести работника на другую работу на том же предприятии, в учреждении, организации. В данном случае нужно получить согласие работника, а также предоставить ему работу с учетом специальности и квалификации. Здесь продолжительность перевода ограничивается окончанием простоя.
3. В случае перевода на другое предприятие, учреждение, организацию собственник или уполномоченный им орган также должен получить согласие работника и предоставить ему работу с учетом специальности и квалификации. Кроме этого, такой перевод не может превышать одного месяца и не должен производиться в другую местность.
Статья 35. Исключена (Закон Украины от 24 декабря 1999 года).
Статья 36. Основания прекращения трудового
договора.
Основаниями прекращения трудового договора являются:
1) соглашение сторон;
2) истечение срока (пункты 2 и 3 статьи 23), кроме случаев, когда трудовые отношения фактически продолжаются и ни одна из сторон не потребовала их прекращения;
3) призыв или поступление работника на военную службу, направление на альтернативную (невоенную) службу;
4) расторжение трудового договора по инициативе работника (статьи 38, 39), по инициативе собственника или уполномоченного им органа (статьи 40, 41) или по требованию профсоюзного либо другого уполномоченного на представительство трудовым коллективом органа (статья 45);
5) перевод работника, с его согласия, на другое предприятие, в учреждение, организацию или переход на выборную должность;
6) отказ работника от перевода на работу в другую местность вместе с предприятием, учреждением, организацией, а также отказ от продолжения работы в связи с изменением существенных условий труда;
7) вступление в законную силу приговора суда, которым работник осужден (кроме случаев условного осуждения и отсрочки исполнения приговора) к лишению свободы, исправительным работам не по месту работы или к иному наказанию, исключающему возможность продолжения данной работы;
8) основания, предусмотренные контрактом.
Изменение подчиненности предприятия, учреждения, организации не прекращает действия трудового договора.
При смене собственника предприятия, а также при его реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) действие трудового договора работника продолжается. Прекращение трудового договора по инициативе собственника или уполномоченного им органа возможно только в случае сокращения численности или штата работников (пункт 1 части первой статьи 40).
1. В Кодексе законов о труде встречаются понятия «прекращение трудового договора», «увольнение», «расторжение трудового договора», но эти понятия не идентичны по своему содержанию. Наиболее емким и широким является понятие «прекращение трудового договора», им охватываются все виды окончания действия трудового договора, в том числе и в случае смерти работника. Понятие же «расторжение трудового договора» значительно уже. Оно охватывает только случаи прекращения трудового договора по инициативе работника или по инициативе собственника.
2. В соответствии с п.1 ст.36 КЗоТ основанием прекращения трудового договора может быть соглашение сторон. Такая инициатива может исходить как от собственника, так и от работника, но в конечном итоге требуется взаимное волеизъявление сторон. На практике данное основание прекращения трудового договора применяется главным образом в тех случаях, когда стороны досрочно прекращают срочный трудовой договор. Однако законодательством не предусмотрено каких-либо причин, ограничивающих возможность такого соглашения и при прекращении трудового договора, заключенного на неопределенный срок. День прекращения работы определяется сторонами по взаимному согласию. При увольнении по соглашению не требуется предупреждения от работника за две недели, как это предусмотрено при увольнении по собственному желанию.
Как правило, соглашение сторон бывает устным, а оформление прекращения трудового договора производится в письменном виде. Собственником или уполномоченным им органом издается приказ (распоряжение), в котором указывается, что увольнение работника произведено по соглашению сторон, со ссылкой на п.1 ст.36 КЗоТ.
3. По основанию истечения срока трудового договора могут прекращаться только трудовые договоры, заключенные на определенный срок. Сам факт истечения срока обусловленной работы не прекращает трудового договора, если работник продолжает работать. Для его прекращения и здесь необходимо действие одной из сторон трудового договора (юридический акт), выражающее ее волю на прекращение трудового договора.
Если по истечении срока трудового договора или окончании обусловленной работы трудовое отношение фактически продолжается и ни одна из сторон не требует его прекращения, то договор считается продолженным на неопределенный срок (ст.391 КЗоТ).
4. В п.З ст.36 предусмотрено основание прекращения трудового договора, связанное с исполнением всеобщей воинской обязанности или с поступлением работника на воинскую службу (в том числе и поступление в военные учебные заведения). В современных условиях гражданского общества военная служба может быть заменена альтернативной (невоенной) службой. Призыв или поступление работника на военную или альтернативную (невоенную) службу является безусловным основанием прекращения трудового договора. Для издания приказа о прекращении трудовых отношений работнику необходимо предоставить собственнику или уполномоченному им органу повестку военкомата, приказ о зачислении в военное учебное заведение или другой документ, подтверждающий призыв или принятие на военную службу.
5. О прекращении трудового договора в соответствии с пунктом 4 ст. 36 КЗоТ смотрите комментарий к стст. 28, 38, 39, 40, 41 КЗоТ.
6. Согласно пункту 5 ст. 36 КЗоТ перевод работника, по его согласию, на другое предприятие, в учреждение, организацию является основанием для прекращения трудового договора. Такой перевод следует отличать от перевода работника, с его согласия, на другую работу на том же предприятии, который не является основанием для прекращения трудового договора.
Для перевода работника на другое предприятие, в учреждение, оргнизацию необходимо наличие следующих условий:
1) согласие работника на перевод;
2) соглашение между собственниками или уполномоченными ими лицами заинтересованных предприятий;
3) приказ по предыдущему месту работы о переводе; 4) приказ о принятии на работу по новому месту работы.
По этому же основанию трудовой договор прекращается в связи с переходом работника на выборную должность. Увольнение осуществляется на основании предоставленного работником решения соответствующего органа.
7. В соответствии с п.6 ст.36 КЗоТ основанием для прекращения трудового договора является отказ работника от перевода в другую местность вместе с предприятием, учреждением, организацией, а также отказ от продолжения работы в связи с изменениями существенных условий труда. Данный пункт содержит два основания для прекращения трудового договора: 1) отказ работника от перевода на работу в другую местность вместе с предприятием; 2) отказ от продолжения работы в связи с изменениями существенных условий труда (более подробно смотрите комментарий к ст. 32 КЗоТ).
8. Вступление в законную силу приговора суда в отношении работника, который исключает возможность продолжения работы, также является безусловным основанием прекращения трудового договора (п. 7 ст.36 КЗоТ). Приговор суда вступает в законную силу через десять дней после его вынесения, если в течение этого времени он не был обжалован.
Под основаниями, исключающими возможность продолжения работы, в комментируемой статье следует понимать наказание в виде лишения свободы, отстранение от должности, запрет занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, исправительные работы без лишения свободы с отбыванием наказания не по месту работы.
Независимо от продолжительности пребывания работника под арестом увольнение производится только после вступления приговора в законную силу.
При увольнении с работы на основании п.7 ст. 36 не имеет значения, за какое преступление осужден работник, — связано или не связано оно с его работой. Первоочередное значение имеет избранная судом мера наказания, исключающая возможность продолжения данной работы.
Копия вступившего в силу обвинительного приговора направляется судом по месту работы. На основании этого приговора собственник или уполномоченный им орган издает приказ об увольнении. Днем увольнения работника по этому пункту является последний день фактической работы.
9. В соответствии с пунктом 8 ст.36 трудовой договор прекращается по основаниям, предусмотренным контрактом. При заключении контракта стороны сами устанавливают основания прекращения трудового договора. Но в трудовой книжке в случае увольнения дается ссылка не на основание, предусмотренное в контракте, а на п.8 ст.36 КЗоТ.
10. Во всех случаях реорганизации, а также при смене собственника происходит правопреемство, поэтому часть вторая комментируемой статьи устанавливает, что действие трудового договора с работниками не прекращается, поскольку к правопреемнику переходят все права и обязанности по трудовому договору.
11. Правопреемник может расторгнуть трудовой договор с работником только в случае сокращения численности или штата работников (п. 1 части первой статьи 40).
Статья 37. Прекращение трудового договора с работником, направленным по постановлению суда на принудительное лечение.
Кроме оснований, предусмотренных статьей 36 настоящего Кодекса, трудовой договор прекращается также в случае направления работника по постановлению суда в лечебно-трудовой профилакторий.
1. Комментируемой статьей предусматривается, что в случае направления работника по постановлению суда в лечебно-трудовой профилакторий (ЛТП) действие трудового договора прекращается.
Основанием для принятия лица в ЛТП является постановление районного (городского) суда о направлении его в ЛТП, которое вступило в законную силу.
Целью такого решения является не столько изоляция лиц, страдающих алкогольной зависимостью, сколько восстановление и развитие у них профессиональных и трудовых навыков, лечение и выработка у этих лиц установки на трезвый образ жизни.
2. Отношения по поводу лечения вышеуказанных лиц регулируются Указом Президиума Верховного Совета Украинской ССР «О принудительном лечении и трудовом перевоспитании хронических алкоголиков» от 17 августа 1966 г., утвержденным Законом Украинской ССР от 24 декабря 1966 г. (с изменениями и дополнениями, внесенными Указом Президиума Верховного Совета Украинской ССР от 28 января 1991 года). Лица, больные хроническим алкоголизмом, уклоняющиеся от добровольного лечения или продолжающие пьянствовать после лечения и систематически нарушающие при этом общественный порядок или права иных лиц, подлежат направлению в лечебно-трудовой профилакторий для принудительного лечения и трудового воспитания на срок от шести месяцев до одного года.
S.JBonpoc о направлении в лечебно-трудовой профилактории вышеуказанных лиц рассматривается по представлению органа внутренних дел, согласованному с прокурором, районным (городским) народным судом, при наличии медицинского заключения, по ходатайству трудовых коллективов, государственных органов, учреждений, общественных организаций или близких родственников.
Рассмотрение материалов проводится не позднее двадцати дней со дня их получения в открытом судебном заседании с обязательным участием лица, относительно которого подано ходатайство, и по его желанию - адвоката, а в необходимых случаях — также представителей государственного органа, учреждения, общественной организации, трудового коллектива, близкого родственника указанного лица, которые подали ходатайство о направлении его на принудительное лечение.
4. Подготовка материалов о направлении на принудительное лечение и трудовое перевоспитание и передача их в суд осуществляются органами внутренних дел. Если лица, относительно которых подано ходатайство о принудительном лечении и трудовом перевоспитании, уклоняются от явки на медицинский осмотр или в суд, то они подлежат приводу органами внутренних дел.
5. Время пребывания в лечебно-трудовом профилактории зачисляется в общий трудовой стаж. Из заработной платы или пенсии лица, удерживающейся в лечебно-трудовом профилактории, проводятся отчисления на его питание и содержание, а также иные отчисления в соответствии с действующим законодательством. Если у таких лиц есть нетрудоспособные члены семьи, то во время пребывания этих лиц в профилактории их заработок после соответствующих отчислений направляется семье, а при отсутствии нетрудоспособных членов семьи — зачисляется на личный счет такого лица.
6. Трудоустройство лиц, которые возвращаются из лечебно-трудового профилактория, осуществляется, как правило, по месту их предыдущей работы и возлагается на исполнительные комитеты районных, городских, районных в городах Советов народных депутатов.
Статья 38. Расторжение трудового договора, заключенного на неопределенный срок, по инициативе работника.
Работник имеет право расторгнуть трудовой договор, заключенный на неопределенный срок, предупредив об этом собственника или уполномоченный им орган письменно за две недели. В случае если заявление работника об увольнении с работы по собственному желанию обусловлено невозможностью продолжать работу (переезд на новое место жительства; перевод мужа или жены на работу в другую местность; поступление в учебное заведение; невозможность проживания в данной местности, подтвержденная медицинским заключением; беременность; уход за ребенком до достижения им четырнадцатилетнего возраста или ребенком-инвалидом; уход за больным членом семьи в соответствии с медицинским заключением или инвалидом I группы; выход на пенсию; прием на работу по конкурсу, а также по другим уважительным причинам), собственник или уполномоченный им орган должен расторгнуть трудовой договор в срок, о котором просит работник.
Если работник по истечении срока предупреждения об увольнении не оставил работы и не требует расторжения трудового договора, собственник или уполномоченный им орган не вправе уволить его по поданному ранее заявлению, кроме случаев, когда на его место приглашен другой работник, которому в соответствии с законодательством не может быть отказано в заключении трудового договора.
Работник имеет право в определенный им срок расторгнуть трудовой договор по собственному желанию, если собственник или уполномоченный им орган не исполняет законодательство о труде, условия коллективного или трудового договора.
1. Правом на расторжение трудового договора с предупреждением за две недели наделены только те работники, которые заключили трудовой договор на неопределенный срок.
Желание работника уволиться по своей инициативе свидетельствует о добровольном волеизъявлении, то есть оно должно быть осознанным, а не результатом воздействия со стороны собственника или уполномоченного им органа (например, в состоянии крайнего возбуждения, вызванного необоснованными требованиями собственника или уполномоченного им органа, и т.п.). Если работник подал заявление в связи с угрозами со стороны собственника или уполномоченного им органа, то суд должен признать такое увольнение незаконным.
2. Расторгнуть трудовой договор по своей инициативе в порядке, предусмотренном данной статьей, может любой работник независимо от того, какую должность он занимает.
Расторжение трудового договора, заключенного на неопределенный срок, по инициативе работника может быть произведено только на основании его письменного заявления. Никакие иные доказательства желания работника расторгнуть трудовой договор по своей инициативе не принимаются.
Работник не обязан излагать причины, побудившие его подать заявление об увольнении по собственному желанию. Однако указание причины имеют значение в случае, если у работника есть право и желание прекратить трудовой договор в срок, меньший двух недель. Так, в случае наличия у работника уважительной причины собственник или уполномоченный им орган обязан расторгнуть трудовой договор в срок, о котором он просит (даже самый минимальный срок, например один день).
К уважительным причинам относятся: переезд на новое местожительство; перевод одного из супругов в другую местность; поступление в учебное заведение; невозможность проживания в данной местности; беременность; уход за ребенком до достижения им четырнадцатилетнего возраста или за ребенком-инвалидом; уход за больным членом семьи или инвалидом первой группы; выход на пенсию; принятие на работу по конкурсу, а также другие причины.
3. В соответствии с ч.З комментируемой статьи собственник также обязан освободить работника по собственному желанию в срок, который определил сам работник, если собственник или уполномоченный им орган не выполняет законодательство о труде или условия коллективного или трудового договора по этим вопросам.
4. Срок предупреждения работником собственника или уполномоченного им органа исчисляется со следующего дня после подачи заявления. Если последний день срока приходится на нерабочий день, то днем окончания срока считается ближайший рабочий день.
Целью предупреждения является предоставление возможности собственнику или уполномоченному им органу найти замену на место увольняющегося по собственному желанию.
Работник, предупредивший собственника или уполномоченный им орган о расторжении трудового договора, вправе до истечения срока предупреждения отозвать свое заявление, и увольнение в таком случае не производится, кроме случаев, если на его место приглашен другой работник, которому в соответствии с законом не может быть отказано в заключении трудового договора (например, в порядке перевода).
Если по истечении установленного срока предупреждения трудовой договор не был расторгнут и работник не настаивает на увольнении, действие трудового договора считается продолженным на неопределенный срок.
В том случае, если работник самостоятельно до истечения установленного срока предупреждения оставил работу, то это рассматривается как прогул без уважительной причины.
5. В случае неисполнения собственником или уполномоченным им органом законодательства о труде, условий коллективного и трудового договора, работник может по своему усмотрению установить срок расторжение трудового договора.
Статья 39. Расторжение срочного трудового
договора по инициативе работника.
Срочный трудовой договор (пункты 2 и 3 статьи 23) подлежит расторжению досрочно по требованию работ ника в случае его болезни или инвалидности, которьк препятствуют выполнению работы по договору, нару шения собственником или уполномоченным им органов законодательства о труде, коллективного или трудового договора и в случаях, предусмотренных частью первой статьи 38 этого Кодекса.
Споры о досрочном расторжении трудового договора разрешаются в общем порядке, установленном для рассмотрения трудовых споров.
1. В случае заключения работником срочного трудового договора, у него возникают дополнительные обязательства сравнительно с бессрочным трудовым договором. Так, он должен либо проработать определенный срок, либо выполнить определенную работу. И для того, чтобы срочный трудовой договор имел практическое значение, законодатель установил, что он может расторгаться только в определенных случаях. К таким случаям относятся:
а) болезнь или инвалидность работника, препятствующие продолжению им работы согласно с трудовым договором;
б) нарушение собственником или уполномоченным им органом законодательства о труде, коллективного или трудового договора;
в) другие уважительные причины, предусмотренные ч.1 ст.38 КЗоТ.
2. При расторжении срочного трудового договора срок предупреждения собственника или уполномоченного им органа о предстоящем увольнении законом не установлен. Трудовые отношения должны прекратить в срок, о котором просит работник. Однако работник не вправе прекратить работу без соответствующего разрешения руководителя предприятия, учреждения или организации, поскольку это рассматривается как нарушение трудовой дисциплины.
3 Отказ собственника или уполномоченного им орга-на в удовлетворении заявления работника о расторжении трудового договора по причинам, предусмотренным в этой статье может быть обжалован в комиссии по трудовым спорам, или непосредственно в суде. При удовлетворении требований работника трудовой договор считается расторг-нутым с момента вступления в законную силу решения или указанного в решении срока, и с этого времени с работником производится полный расчет.
Статья 39'. Продление действия срочного трудового договора на неопределенный срок.
Если по истечении срока трудового договора (пункты 2 и 3 статьи 23) трудовые отношения фактически продолжаются и ни одна из сторон не требует их прекращения, действие этого договора считается продленным на неопределенный срок.
Трудовые договоры, которые были перезаключены один или несколько раз, за исключением случаев, предусмотренных частью второй статьи 23, считаются заключенными на неопределенный срок.
1 В соответствии со ст. 23 КЗоТ можно выделить два вида срочного трудового договора. Это трудовой договор, заключенный на определенный срок, установленный по соглашению сторон, и трудовой договор, заключаемый на время выполнения определенной работы.
2. По общему правилу, при истечении срока, на который был заключен трудовой договор, действие его прекращается. Однако, если трудовые отношения фактически продолжаются и ни одна из сторон не требует их прекращения, считается, что такой трудовой договор заключен на неопределенный срок.
В случае если работник не желает продолжать дальше трудовые отношения, он имеет право требовать увольнения и может не выходить на работу на следующий день после окончания срочного трудового договора.
3. В части второй комментируемой статьи устанавливается, что срочные трудовые договоры, которые были перезаключены один или несколько раз, за исключением случаев, предусмотренных частью второй статьи 23, считаются заключенными на неопределенный срок. Указанное правило предусматривает обретение срочным трудо вым договором характера бессрочного, заключенного на неопределенный срок, при условии перезаключения срочного трудового договора один или несколько раз. Однако из этого правила есть определенные исключения. Так, он не считается продленным на неопределенный срок, если в зависимости от характера работы или условий ее выполнения, а также в других случаях, предусмотренных законодательством, установлено обязательное заключение срочного трудового договора. Также трудовой договор не может признаться бессрочным, если работник заинтересован в его срочности.
Статья 40. Расторжение трудового договора по инициативе собственника или уполномоченного им органа.
Трудовой договор, заключенный на неопределенный срок, а также срочный трудовой договор до истечения срока его действия могут быть расторгнуты собственником или уполномоченным им органом только в случаях:
1) изменений в организации производства и труда, в том числе ликвидации, реорганизации (банкротства) или перепрофилирования предприятия, учреждения, организации, сокращения численности или штата работников;
2) обнаружившегося несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации или состояния здоровья, препятствующих продолжению данной работы;
3) систематического невыполнения работником без уважительных причин обязанностей, возложенных на него трудовым договором или правилами внутреннего трудового распорядка, если к работнику ранее приме* нялись меры дисциплинарного или общественного взыскания;
4) прогула (в том числе отсутствия на работе более трех часов в течение рабочего дня) без уважительных причин;
5) неявки на работу в течение более четырех месяцев подряд вследствие временной нетрудоспособности, не считая отпуска по беременности и родам, если законодательством не установлен более длительный срок сохранения места работы (должности) при определенном заболевании. За работниками, утратившими трудоспособность
в связи с трудовым увечьем или профессиональным заболеванием, место работы (должность) сохраняется до восстановления трудоспособности или установления инвалидности;
6) восстановления на работе работника, ранее выполнявшего эту работу;
7) появления на работе в нетрезвом состоянии, в состоянии наркотического или токсического опьянения;
8) совершения по месту работы хищения (в том числе мелкого) имущества собственника, установленного вступившим в законную силу приговором суда или постановлением органа, в компетенцию которого входит наложение административного взыскания или применения мер общественного воздействия.
Увольнение по основаниям, указанным в пунктах 1, 2 и 6 настоящей статьи, допускается, если невозможно перевести работника, с его согласия, на другую работу.
Не допускается увольнение работника по инициативе собственника или уполномоченного им органа в период его временной нетрудоспособности (кроме увольнения по пункту 5 этой статьи), а также в период пребывания работника в отпуске. Это правило не распространяется на случай полной ликвидации предприятия, учреждения, организации.
1. Комментируемая статья содержит исчерпывающий перечень общих оснований расторжения трудового договора по инициативе собственника или уполномоченного им органа. По этим основаниям трудовой договор может быть расторгнут со всеми категориями работников.
В отличие от работника, собственник может расторгнуть трудовой договор, заключенный на неопределенный срок, лишь при наличии оснований, указанных в законодательстве. Дополнительные основания, предусматривающие право собственника увольнять работника, могут быть установлены только контрактом.
2. В последнее время в Украине очень часто применяется высвобождение работников в связи с изменениями в организации производства и труда, в том числе ликвидацией, реорганизацией (банкротством) или перепрофилированием предприятия, учреждения, организации, сокращением численности ил»штата работников. Во всех этих случаях трудовой договор может быть прекращен на основании п.1 ст. 40 лишь при сокращении численности или штата работников, т.е. количественных изменениях в меньшую сторону в составе работников по должностям, специальностям, квалификации, профессиям. В соответствии с п. 19 постановления Пленума Верховного Суда Украины «О практике рассмотрения судами трудовых споров» собственник или уполномоченный им орган вправе в пределах однородных профессий производить перестановку работников и переводить более квалифицированных работников, должности которых сокращены, с их согласия, на другие должности, уволив с них менее квалифицированных работников. Если же это право не было использовано, суд не должен обсуждать вопрос о целесообразности такой перестановки.
3. Одним из видов изменений в организации производства и труда является ликвидация предприятия (п.1 ст. 40 КЗоТ).
Ликвидация — это прекращение юридического лица, как субъекта права, без правопреемства.
Порядок ликвидации юридических лиц определяется законами Украины «О предприятиях в Украине», «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом».
4. Реорганизация — это возникновение на основе действующего юридического лица одного или нескольких новых юридических лиц, как субъектов права.
В случае реорганизации юридического лица все его права и обязанности переходят к правопреемнику. Законодательство определяет следующие 5 способов реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование.
5. Хотя из п.1 ст.40 КЗоТ следует, что реорганизация и перепрофилирование дают основания собственнику для расторжения трудового договора, однако это не так. При реорганизации и перепрофилировании действие трудовых договоров работников продлевается. Это вытекает из ч.З ст.36 КЗоТ. Пленум Верховного Суда Украины разъяснил, что и при перепрофилировании предприятий, учреждений, организаций расторжение трудового договора с работниками допускается только при сокращении штата или численности работников (п. 19 постановления «О практике рассмотрения судами трудовых споров»). То есть основанием для прекращения трудового договора явля
ются не сами реорганизация или перепрофилирование, а следующие за ними сокращения численности или штата работников.
6. В соответствии с п. 1 ст. 14 Закона «О предприятиях
в Украине» собственник или уполномоченный им орган имеет право определять штат и численность работников.
И если суд рассматривает спор о восстановлении работника на работе, то он обязан проверить наличие оснований для увольнения (имело ли место сокращение штата или численности работников). Однако он не может ставить вопрос о целесообразности сокращения численности или штата работников, так как собственник, пользуясь правом самостоятельной хозяйственной инициативы, имеет право по своему усмотрению принимать такие решения.
7. При увольнении работника по основаниям, предусмотренным п. 1 ст.40 КЗоТ, должны соблюдаться правила, предусмотренные ст. 492 КЗоТ.
8. Расторжение трудового договора по инициативе собственника или уполномоченного им органа возможно и при обнаружении несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации или состояния здоровья, препятствующих продолжению данной работы.
Несоответствием выполняемой работе считается неспособность вследствие недостаточной квалификации или состояния здоровья надлежащим образом выполнять порученную работу.
Нужно заметить, что основанием для расторжения трудового договора является как раз выявленное несоответствие. Если собственник или уполномоченный им орган, принимая на работу работника, знал, что у него нет документа об образовании или опыта трудовой деятельности, предусмотренных квалификационными характеристиками, то, по общему правилу, он не может уволить работника по этим основаниям, так как они не были выявлены в процессе труда, о них собственник знал изначально. Под выявленным несоответствием следует понимать некачественное выполнение работ, ненадлежащее выполнение трудовых обязанностей по причине недостаточной квалификации.
Для выполнения отдельных видов работ законодательством предусмотрено обязательное наличие документа об образовании и присвоении квалификации, о прохож-дении проверки знаний, о допуске к работе и т.п. (например, адвоката, водителя, врача). В таких случаях отсутствие у работника документа об образовании служит основанием для увольнения по мотиву несоответствия занимаемой должности.
Несоответствие занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации может быть основанием для увольнения определенного работника лишь тогда, когда собственник или уполномоченный им орган имеет фактические доказательства того, что именно поэтому он не может надлежащим образом исполнять возложенные на него обязанности, и если работника, с его согласия, нельзя перевести на другую работу.
9. Одним из эффективных способов проверки соответствия работников занимаемой должности или выполняемой работе является периодическая аттестация.
Порядок проведения аттестации руководящих, инженерно-технических работников, специалистов предприятий и организаций промышленности, строительства, сельского хозяйства, транспорта, связи, государственной торговли регулируется Положением, утвержденным Госкомтруда СССР от 5 октября 1973 года. Действуют и ряд иных положений, например Положение о порядке проведения аттестации руководящих инженерно-технических работников и иных специалистов предприятий и организаций железнодорожного транспорта Украины от 16 апреля 1996 года; Положение о порядке проведения аттестации государственных служащих органов исполнительной власти, утвержденное постановлением Кабинета Министров Украины 14 августа 1996 года.
Руководитель предприятия на основании решения аттестационной комиссии имеет право перевести работника, который по результатам аттестации признан не соответствующим занимаемой должности, с его согласия, на другую работу. Если перевод невозможен, то руководитель в срок не более двух месяцев со дня аттестации может расторгнуть трудовой договор с работником по п. 2 ст. 40 КЗоТ.
В соответствии с п.21 постановления Пленума Верховного Суда Украины «О практике рассмотрения судами трудовых споров» выводы аттестационной комиссии носят рекомендательный характер и подлежат оценке в совокупности с другими доказательствами по делу.
10. Расторжение трудового договора вследствие неудовлетворительного состояния здоровья, как правило, допускается только при стойкой утрате трудоспособности. Частичная ее утрата сама по себе не может являться основанием для увольнения по несоответствию занимаемой должности или выполняемой работе, если работник выполняет должным образом свои трудовые обязанности и данная работа по состоянию здоровья ему не противопоказана.
Вывод собственника или уполномоченного им органа о несоответствии выполняемой работе должен основываться на таких объективных данных, как заключение вра-.чебно-консультационной комиссии (ВКК) или медико-социальной экспертной комиссии (МСЭК), о том, что работник по состоянию здоровья качественно не может выполнять свои обязанности, поскольку это опасно для жизни и здоровья либо его самого, либо других лиц. Такое заключение может касаться как тех, кто трудится в специфических условиях (на работах с тяжелыми и вредными условиями труда, связанных с движением транспорта и т.д.), так и тех, кто трудится в обычных условиях.
11. Увольнение по состоянию здоровья допускается лишь в том случае, если собственник или уполномоченный им орган не могут обеспечить такого работника более легкой работой (ч. 2 ст. 40 и ст. 170 Кодекса законов о труде).
12. Пункт 3 ст.40 КЗоТ предоставляет собственнику возможность расторгнуть трудовой договор в случае систематического невыполнения работником без уважительных причин обязанностей, возложенных на него трудовым договором или правилами внутреннего трудового распорядка, если к нему ранее применялись меры дисциплинарного или общественного взыскания.
Такое увольнение производится при определенных условиях:
1) работник не выполняет или ненадлежащим образом выполняет свои трудовые обязанности, вытекающие из трудового договора, правил внутреннего трудового распорядка;
2) неисполнение или ненадлежащее исполнение трудовых обязанностей совершено без уважительных причин (умышленно или по неосторожности);
3) неисполнение или ненадлежащее исполнение должно быть систематическим. Систематически нарушающими трудовую дисциплину признаются работники, имевшие дисциплинарное или общественное взыскания за нарушение трудовой дисциплины и нарушившие ее снова в течение года со дня применения взыскания за первое нарушение. Дисциплинарные и общественные взыскания погашаются, если в течение года после их применения работник не нарушил дисциплину снова (ст. 151 КЗоТ);
4) наложение дисциплинарного взыскания допускается только в течение месяца с момента обнаружения проступка.
Ст. 147 КЗоТ Украины предусматривает только одно дисциплинарное взыскание — выговор, — имеющее значение для увольнения по п.З ст.40 КЗоТ Украины. Однако законодательством, уставами и положениями о дисциплине могут быть предусмотрены для отдельных категорий работников и другие дисциплинарные взыскания.
Дисциплинарные взыскания применяются органом, которому предоставлено право приема на работу (избрание, утверждение и назначение на должность) данного работника.
На работников, несущих дисциплинарную ответственность по уставам, положениям и другим актам законодательства о дисциплине, дисциплинарные взыскания могут налагаться также вышестоящими органами. Работники, занимающие выборные должности, могут быть уволены только по решению избравшего их органа (ст.1471 КЗоТ Украины).
До принятия дисциплинарного взыскания собственник или уполномоченный им орган должен затребовать от нарушителя трудовой дисциплины письменные объяснения.
За каждое нарушение трудовой дисциплины может быть применено только одно дисциплинарное взыскание. При избрании вида взыскания собственник или уполномоченный им орган должен учитывать степень тяжести совершенного проступка и причиненный им вред, обстоятельства, при которых совершен проступок, и предшествующую работу работника. Взыскание объявляется в приказе (распоряжении) и сообщается работнику под распи-ку в трехдневный срок. Для расторжения трудового договора по п.З ст.40 КЗоТ Украины требуется предварительное согласие профсоюзного органа.
13. Увольнение за прогул без уважительных причин предусмотрено п.4 ст.40 КЗоТ.
Под прогулом следует понимать отсутствие работника без уважительных причин на работе в течение всего дня, а также более трех часов подряд или суммарно в течение рабочего дня.
Если речь идет о прогуле, то имеется в виду отсутствие работника не на рабочем месте, а на работе. Если же работник находится на территории предприятия, но отсутствует на рабочем месте, то это не прогул, а нарушение правил трудовой дисциплины. Законодательство не устанавливает какого-либо общего перечня уважительных причин отсутствия на работе, поэтому этот вопрос решается непосредственно собственником или уполномоченным им органом в каждом отдельном случае, исходя из конкретных ситуаций. Разумеется, что это должны быть существенные обстоятельства, которые препятствуют явке на работу и не могут быть устранены самим работником. Бесспорно, что стихийное бедствие, болезнь работника, уход за заболевшим членом семьи, нерегулярная работа транспорта (аварии, опоздания и т.д.), выполнение гражданского долга и т.д. — причины уважительные. Каждая из них должна быть подтверждена соответствующими документами (справками) или показаниями свидетелей.
Не считается прогулом отказ от работы, на которую работник был переведен собственником или уполномоченным им органом с нарушением трудового законодательства.
Не допускается увольнение по истечении одного месяца со дня обнаружения прогула и позднее шести месяцев со дня его совершения. Если за прогул на работника уже было наложено взыскание, то его увольнение за этот прогул не допускается. Для увольнения за прогул требуется предварительное согласие профсоюзного органа (ст.43 КЗоТ Украины), а для выборных работников еще и решения органа, их избравшего (ст. 1471 КЗоТ Украины).
14. Неявка на работу больше четырех месяцев подряд вследствие временной нетрудоспособности, не считая отпуска по беременности и родам, также является основанием для расторжения трудового договора (п.5 ст.40 КЗоТ).
Основанием для расторжения трудового договора является лишь непрерывная нетрудоспособность, продолжающаяся в течение четырех месяцев подряд. Суммирование отдельных периодов болезни, чередовавшихся с выходом на работу, не допускается.
Работник не может быть уволен в том случае, если он уже выздоровел и приступил к исполнению своих обязанностей, хотя до этого временная нетрудоспособность длилась свыше четырех месяцев.
15. За больными туберкулезом рабочее место сохраняется в течение 12 месяцев, а за работниками, получившими трудовое увечье или профессиональное заболевание, место (должность) сохраняется на все время восстановления трудоспособности или установления инвалидности.
16. Увольнение по п.5 ст.40 требует обязательного предварительного согласия профсоюзного органа. Как и по другим основаниям, увольнение по указанному пункту является лишь правом собственника или уполномоченного им органа, а не обязанностью. Поэтому, если невыход по болезни этого работника не нарушает нормального хода работы производства, то практика идет по тому пути, что уволить его в связи с отсутствием более четырех месяцев подряд нельзя.
17. Пункт 6 ст.40 КЗоТ предусматривает увольнение работника в случае восстановления на работе в предусмотренном законом порядке работника, ранее выполнявшего эту работу. Расторжение трудового договора по этому основанию может иметь место: в случае восстановления ранее уволенного работника на прежнюю работу по решению суда, комиссии по трудовым спорам или самим собственником; в случае возвращения на работу лица, призванного на военную службу и уволенного в запас не позднее трех месяцев со дня призыва, не считая времени, необходимого для проезда к месту жительства- возвращения реабилитированных.
Гражданин, уволенный с работы в связи с незаконным осуждением, должен быть восстановлен на предыдущей работе на основании ст.6 Закона «О порядке возмещения ущерба, причиненного гражданину незаконными действиями органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда». Верховный Суд Украины считает невозможным восстановление работника не только в случае ликвидации предприятия, учреждения, сокращения должности, а и при наличии иных причин, которые препятствуют восстановлению работника, например занятия должности работником, который не может быть уволен. В таком случае суд отвечает отказом в иске о восстановлении на работе, а трудоустройство осуществляется государственной службой занятости.
Если такой гражданин обратился в государственную службу занятости не позже трехмесячного срока с момента вступления в силу оправдательного приговора либо вынесения постановления (определения) о прекращении уголовного дела за отсутствием события преступления, отсутствием в деянии состава преступления или не доказанностью участия обвиняемого в совершении преступления, то ему в месячный срок предоставляется подходящая работа.
Пункт 6 ст.40 КЗоТ не применяется, если речь идет о возвращении ранее выбывшего работника на свое место работы. Ему предоставляется прежняя или равноценная работа, но не прежнее рабочее место.
Увольнение по этому основанию допускается, если работника невозможно с его согласия перевести на другую работу.
18. Пункт 7 ст.40 КЗоТ предусматривает такое основание увольнения, как появление работника на работе в нетрезвом состоянии, в состоянии наркотического или токсического опьянения.
Появление работника на работе в нетрезвом состоянии, в состоянии наркотического или токсического опьянения является основанием для увольнения независимо от того, когда это имело место, — в начале, в середине, или в конце рабочего дня.
Такое состояние работника может быть подтверждено как медицинским заключением, так и другими видами доказательств, допустимыми с точки зрения гражданско-процессуального законодательства. Это могут быть акты в произвольной форме, в которых отмечаются внешние признаки нетрезвого состояния (резкий запах алкоголя, бессвязная, нечеткая речь и т.п.). Желательно, чтобы такой акт подписало несколько свидетелей. Это может быть собственное признание работника в письменном виде
19. Основанием для увольнения работника является появление работника в нетрезвом состоянии, в состоянии наркотического или токсического опьянения на рабочем месте в рабочее время. Не может быть основанием для увольнения работника появление в нетрезвом состоянии на рабочем месте в свободное от работы время, в выходной день, во время отпуска и тому подобное.
Но для работников, которые несут дисциплинарную ответственность по уставам о дисциплине (предприятия связи, железнодорожного транспорта и другие), нарушением трудовой дисциплины считается также появление в нетрезвом состоянии, состоянии наркотического или токсического опьянения не только непосредственно на своем рабочем месте, но и на территории предприятия и в не рабочее время. Следует также иметь в виду, что для работников, рабочий день которых не нормирован, время нахождения на работе сверх установленной общей продолжительности является рабочим.
20. Пункт 8 ст.40 КЗоТ применяется в случае совершения по месту работы кражи имущества собственника. Увольнение по указанному пункту возможно при наличии одновременно двух условий:
1) хищение совершено по месту работы работника;
2) хищение установлено приговором суда, вступившим в законную силу, или постановлением органа, в компетенцию которого входит наложение административного взыскания или применение мер общественного взыскания.
Уволить работника в связи с наличием вступившего в законную силу приговора суда можно только в случае, если работник осужден к наказанию, которое не исключает возможности продолжения данной работы. Если же работник осужден к наказанию, исключающему возможность продолжения данной работы, то трудовой договор прекращается по п. 7 ст. 36 КЗоТ Украины.
Увольнение в связи с хищением по месту работы производится не позднее одного месяца со дня вступления в силу приговора, постановления или решения компетентного органа, не считая времени нахождения в отпуске и освобождения от работы в связи с временной нетрудоспособностью.
Для прекращения трудового договора по п.8 ст.40 КЗоТ предварительное согласие профсоюзного органа не требуется.
21 Часть вторая ст.40 КЗоТ допускает увольнение по основаниям, предусмотренным пунктами 1, 2 и 6 ст.41) КЗоТ, лишь в случае, если работника невозможно перевести с его согласия, на другую работу.
В первую очередь, собственник или уполномоченный им орган должен предложить работнику работу, соответствующую роду его деятельности, и только при ее отсутствии может быть предложена другая работа.
Если судом будет установлено, что у собственника или уполномоченного им органа была возможность осуществить перевод и работник не возражал, то уволенный подлежит восстановлению на работе.
22 В соответствии с частью третьей CT.40 KЗоТl не допускается увольнение работника по инициативе собственника или уполномоченного им органа в период его временной нетрудоспособности. Однако, если такая временная нетрудоспособность длится более 4 месяцев, то вышеуказанное правило не действует.
Также не может быть уволен работник в период пребывания в отпуске. Под отпуском здесь понимаются все виды отпусков (ежегодный, творческий и т.п.).
В случае полной ликвидации предприятия, учреждения организации работник может быть уволен как в период временной нетрудоспособности, так и в период пребывания в отпуске.
Статья 41. Дополнительные основания расторжения трудового договора по инициативе собственника или уполномоченного им органа с отдельными категориями работников при определенных условиях.
Кроме оснований, предусмотренных статьей 40 этого Кодекса, трудовой договор по инициативе собственника или уполномоченного им органа может быть расторгнут также в случаях:
1) однократного грубого нарушения трудовых обязанностей руководителем предприятия, учреждения, организации (филиала, представительства, отделения и иногс обособленного подразделения), его заместителями, глав ным бухгалтером предприятия, учреждения, организа ции, его заместителями, а также служебными лицам таможенных органов, государственных налоговых инспекций, которым присвоены персональные звания, и должностными лицами государственной контрольно-ревизионной службы и органов государственного контроля за ценами;
2) виновных действий работника, непосредственно обслуживающего денежные или товарные ценности, если эти действия дают основания для утраты доверия к нему со стороны собственника или уполномоченного им органа;
3) совершение работником, выполняющим воспитательные функции, аморального проступка, не совместимого с продолжением данной работы.
Расторжение договора в случаях, предусмотренных этой статьей, проводится с соблюдением требований части третьей статьи 40, а в случаях, предусмотренных пунктами 2 и 3, - также требований статьи 43 настоящего Кодекса.
1. Комментируемой статьей устанавливаются дополнительные основания прекращения трудового договора по инициативе собственника или уполномоченного им органа с отдельными категориями работников. Эта статья применяется в том случае, если работник не может быть уволен по общим основаниям.
2. Лица, перечисленные в п.1 комментируемой статьи, могут быть уволены даже в случае однократного грубого нарушения трудовых обязанностей. Такая повышенная ответственность обусловлена тем, что эта категория лиц находится в особом правовом положении. Речь идет о лицах, занимающих должности в государственной или общественной организации особого рода, связанных с властно-распорядительными полномочиями. Нарушение указанными работниками своих обязанностей может принести большой вред в силу того, что это может сказаться на работе всего подразделения или всей организации, руководимой ими. Поэтому естественно, что к таким лицам призванным быть образцом безукоризненного соблюдения трудовой дисциплины, предъявляются особые требования.
Следует также отметить, что термин «грубое нарушение трудовых обязанностей» является оценочным понятием, и его должен определять правоприменяющий орган
самостоятельно с учетом совершенного правонарушения и его последствий.
Даже если вредные последствия отсутствуют, но трудовые обязанности были нарушены с прямым умыслом, то это также может подпадать под п.1 ст.40 КЗоТ.
3. Но в любом случае, если работники, указанные в комментируемой статье, совершат указанные в ней же действия, то у собственника или уполномоченного им органа возникнет только право на увольнение, а не обязанность.
4. Для расторжения трудового договора по п. 2 ст. 40 КЗоТ нужно наличие следующих условий: 1) работник непосредственно обслуживает денежные или товарные ценности (прием, хранение, транспортировка, распределение и т.д.); 2) виновное действие работника; 3) утрата доверия к работнику со стороны собственника или уполномоченного им органа.
Как правило, такие работники несут полную ответственность на основании письменных договоров и специального указания в законе. Однако в отдельных случаях работники, непосредственно обслуживающие товарные и денежные ценности, могут не относиться к категории материально-ответственных лиц. Так, могут быть уволены за утрату доверия грузчики, поскольку они занимаются транспортировкой материальных ценностей. Также могут быть уволены в связи с утратой доверия и те работники, в трудовую функцию которых обслуживание денежных или товарных ценностей входит дополнительно, но лишь за нарушения, связанные с обслуживанием этих ценностей. Например, может быть уволен по основанию утраты доверия водитель такси, провозивший в корыстных целях пассажиров без включения счетчика или иным образом нарушивший порядок взимания с пассажира платы за проезд.
Не могут быть уволены счетоводы, бухгалтера, товароведы, контролеры, маркировщики и другие работники, поскольку деятельность последних непосредственно не связана с обслуживанием денежных и товарных ценностей.
Утрата доверия должна быть основана на конкретных фактах совершения работником виновных действий. К виновным действиям, дающим основания для утраты доверия к работнику, могут быть, в частности, отнесены: продажа товаров непосредственно со склада, из подсобных помещений, обвешивание, получение платы за услуги без соответствующих документов и т.п.
Поводом к утрате доверия служат не только допу щенные работником злоупотребления, но и халатное от ношение его к своим обязанностям, например хранение ключей от помещений с материальными ценностями в ненадлежащем месте, выдача денежных сумм без соответствующего оформления и т.п. Основанием для утраты доверия является использование работником вверен
ного ему для непосредственного обслуживания имущества в личных целях.
Если вина работника в совершении конкретных действий не установлена, то работник не может быть уволен по мотивам утраты доверия, несмотря даже на имевшие место недостачу или порчу вверенных ценностей.
Увольнение по п.2 ст.41 КЗоТ производится по предварительному согласию профсоюзного органа.
5. Совершение работником, исполняющим воспитательной функции, аморального поступка, не совместимого с продолжением данной работы, является основанием для расторжения трудового договора с работником по п.З ст.41 Кодекса законов о труде. По этому основанию могут быть уволены лица, указанные в ст.50 Закона «Об образовании» как участники педагогического процесса. Это — руководящие, педагогические, научные, научно-педагогические работники системы образования, как они определяются в ст.28 Закона «Об образовании». В связи с совершением аморального поступка могут быть уволены и иные лица, в состав трудовых обязанностей которых входит выполнение воспитательных функций.
6. Не могут быть уволены в связи с совершением аморального поступка руководители всех рангов кроме, разумеется, руководителей учебно-воспитательных учреждений, которые самостоятельно выполняют воспитательные функции в учебном процессе.
7. Основанием для увольнения работника может быть совершение аморального поступка как связанного, так и не связанного с работой, совершение такого поступка как в рабочее, так и в свободное от работы время.
Содержание поступка, дающего основания к увольнению, законодательство не определяет, оно лишь называет поступок аморальным.
8. Основанием для увольнения п. 3 ст. 41 КЗоТ называет не любой аморальный проступок, а такой, который не совместим с продолжением данной работы. В судебной практике не выработано однозначного подхода к определению границы между проступками, совместимыми и несовместимыми с продолжением работы. Все это — не очень четко определенные критерии. Поэтому законодатель и предоставил суду право оценивать аморальный проступок как совместимый или несовместимый с продолжением работы с учетом конкретных обстоятельств дела.
Как и увольнение в связи с утратой доверия, увольнение работника, выполняющего воспитательные функции, за совершение аморального поступка не является дисциплинарным взысканием. Поэтому при увольнении не является обязательным соблюдение процедуры применения дисциплинарного взыскания, в частности, — сроков, установленных ст. 148 Кодекса законов о труде. Тем не менее и здесь при рассмотрении споров о восстановлении на работе суд учитывает время, которое прошло после совершения поступка, ставшего основанием для увольнения, дальнейшее поведение работника и прочие обстоятельства.
Статья 42. Преимущественное право на оставление на работе при высвобождении работников в связи с изменениями в организации производства и труда.
При сокращении численности или штата работников в связи с изменениями в организации производства и труда преимущественное право на оставление на работе предоставляется работникам с более высокой квалификацией и производительностью труда.
При равных условиях производительности труда и квалификации преимущество в оставлении на работе отдается:
1) семейным — при наличии двух и более иждивенцев;
2) лицам, в семье которых нет других работников с самостоятельным заработком;
3) работникам с продолжительным беспрерывным стажем работы на данном предприятии, в учреждении, организации;
4) работникам, обучающимся в высших и средних специальных учебных заведениях без отрыва от производства;
5) участникам боевых действий, инвалидам войны и лицам, на которых распространяется действие Закона Украины «О статусе ветеранов войны, гарантиях их социальной защиты»;
6) авторам изобретений, полезных моделей, промышленных образцов и рационализаторских предложений;
7) работникам, получившим на этом предприятии, в учреждении, организации трудовое увечье или профессиональное заболевание;
8) лицам из числа депортированных из Украины в течение пяти лет со времени возвращения на постоянное местожительство в Украину;
9) работникам из числа бывших военнослужащих срочной службы и лиц, которые проходили альтернативную (невоенную) службу, — в течение двух лет со дня увольнения их со службы.
Предпочтение в оставлении на работе может отдаваться и иным категориям работников, если это предусмотрено законодательством Украины.
1. В соответствии с комментируемой статьей при высвобождении работников в связи с изменениями в организации производства и труда преимущественное право на оставление на работе предоставляется работникам с более высокой квалификацией и производительностью труда. Так как законодательством не допускается проведение экспертизы для определения квалификации как увольняемого работника, так и оставшихся на работе работников, то такие работники могут предоставлять любые доказательства, которые допускаются Гражданско-процессуальным кодексом Украины. Так, они могут предоставлять сведения об образовании, о норме выработки, о качестве выполнения работ, отношении к работе и т.п. При рассмотрении вопроса о преимущественном праве на оставление на работе следует также учитывать отношение работника к трудовой дисциплине.
В том случае, если квалификация и производительность равноценны, то предпочтение на оставление на работе имеют лица, указанные в ч. 2 ст.42 КЗоТ.
2. Все перечисленные в статье основания для предпочтения в оставлении на работе, учитывающие, как правило, обстоятельства личной жизни работника, не имеющие непосредственного отношения к его работе, могут быть приняты во внимание лишь после определения основного вопроса о преимущественном праве на оставление на работе лиц с более высокой квалификацией и производительностью труда. Следует также отметить, что все эти основания по значимости равны между собой.
3. Перечень категорий граждан, которым отдается предпочтение при высвобождении в связи с изменениями в организации производства и труда, не является исчерпывающим, так как ч.З комментируемой статьи устанавливается, что такое предпочтение может отдаваться и иным категориям работников. Например, предпочтение в соответствии с п. 14 ст.6 Закона «О статусе ветеранов военной службы и их социальной защите» имеют также ветераны военной службы.
Статья 42'. Преимущественное право на заключение трудового договора при возвратном приеме на работу.
Работник, с которым расторгнут трудовой договор по основаниям, предусмотренным пунктом 1 статьи 40 настоящего Кодекса (кроме случая ликвидации предприятия, учреждения, организации), на протяжении одного года имеет, право на заключение трудового договора при возвратном приеме на работу, если собственник или уполномоченный им орган производит прием на работу работников аналогичной квалификации.
Преимущественное право на заключение трудового договора при возвратном приеме на работу предоставляется лицам, указанным в статьи 42 настоящего Кодекса, и в других случаях, предусмотренных коллективным договором.
Условия восстановления социально-бытовых льгот, которыми работники пользовались до высвобождения, определяются коллективным договором.
1. Часть первая комментируемой статьи предоставляет преимущественное право работников, уволенных в связи с изменением в организации производства и труда, реорганизации (банкротства) или перепрофилирования предприятия, учреждения, организации, заключить трудовой договор с тем же предприятием при следующих условиях:
а) собственник или уполномоченный им орган производит возвратный прием на работу;
б) возвратный прием проводится в течение 1 года со дня увольнения работника с данного предприятия;
в) прием работников производится на работу аналогичной квалификации.
2. В части 1 комментируемой статьи предусматривается, что действие этой статьи не распространяется на случай возвратного приема работников на работу в случае ликвидации предприятия. Это обусловлено тем, что в случае ликвидации предприятия, учреждения, организации не возникает правопреемства. И поэтому новый собственник или уполномоченный им орган не обязан заключать с таким работником трудовой договор.
3. В том случае, если при возвратном приеме на работу на одно место претендуют несколько работников, то преимущественное право предоставляется лицам с более высокой квалификацией и производительностью труда (см. комментарий к ст.42). Кроме ст.42 КЗоТ и законодательства о труде, преимущественное право на заключение трудового договора в случае возвратного приема на работу может предусматриваться и коллективным договором (ч.2 ст.421).
4. В случае возвратного приема на работу условия восстановления социально-бытовых льгот, которыми работник пользовался до высвобождения, определяются коллективным договором.
Статья 43. Расторжение трудового договора по инициативе собственника или уполномоченного им органа по предварительному согласию профсоюзного органа.
Расторжение трудового договора по основаниям, предусмотренным пунктами 1 (кроме случая ликвидации предприятия, учреждения, организации), 2 — 5, 7 статьи 40 и пунктами 2 и 3 статьи 41 настоящего Кодекса, может быть осуществлено только по предварительному согласию профсоюзного органа.
Профсоюзный орган сообщает собственнику или уполномоченному им органу в письменной форме о принятом решении в десятидневный срок.
Собственник или уполномоченный им орган вправе расторгнуть трудовой договор не позднее чем через месяц со дня получения согласия профсоюзного органа.
Если расторжение трудового договора с работником осуществлено собственником или уполномоченным им органом без обращения в профсоюзный орган, суд приостанавливает производство по делу, запрашивает согласие профсоюзного органа и после его получения или отказа профсоюзного органа в даче согласия на увольнение работника (часть первая настоящей статьи) рассматривает спор по существу.
1. В соответствии с частью первой комментируемой статьи в случае увольнения работника по основаниям, предусмотренным пунктами 1 (кроме увольнения в связи с ликвидацией предприятия, учреждения, организации), 2, 3, 4, 5, 7 ст. 40, пунктами 2 и 3 ст. 41 КЗоТ, требуется предварительное согласие профсоюзного органа. В отношении же всех иных оснований для увольнения по инициативе собственника наличие согласия профсоюзного органа не требуется.
2. В соответствии с частью пятой ст. 7 Закона «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» работник может параллельно быть членом нескольких профсоюзных организаций, действующих на предприятии, кроме случаев, когда уставом профсоюза установлены ограничения относительно двойного членства. Но собственник не обязан обращаться в каждую профсоюзную организацию, членом которой является работник, с представлением о расторжении трудового договора. Ему достаточно согласия одной из них, которую он выбирает по своему усмотрению (п. 5 ст. 39 Закона «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности»).
3. Из анализа данной статьи можно сделать вывод, что перечень случаев, когда для увольнения работника нужно согласие профсоюза, исключительный, и он не может дополняться другими нормативными актами.
4. Собственник или уполномоченный им орган обязан изложить свое представление о расторжении трудового договора в письменной форме и обосновать причины увольнения. Оно подается в профсоюзную организацию и рассматривается ее выборным органом, в случае, если избирательный орган не создается, решение о согласии на расторжение трудового договора принимает руководитель профсоюзной организации.
5. Представление работодателя должно рассматриваться в присутствии работника, относительно которого оно подано. Рассмотрение представления в его отсутствие допускается только по письменному заявлению. По желанию работника от его имени может выступать другое лицо, в том числе адвокат. Если работник или его представитель не явится на заседание, рассмотрение заявления откладывается к следующему заседанию, в пределах отведенного 15-дневного срока. При повторной неявке работника без уважительных причин представление может рассматриваться без его присутствия.
Орган профсоюзной организации сообщает работодателю о принятом решении в письменной форме в трехдневный срок после его принятия. В случае пропуска этого срока считается, что профсоюзный орган дал согласие на расторжение трудового договора.
Решение профсоюза о непредставлении согласия на расторжение трудового договора должно быть обоснованным.
6. Если расторжение трудового договора с работником осуществлено собственником или уполномоченным им органом без обращения в профсоюзный орган, суд приостанавливает производство по делу, запрашивает согласие профсоюзного органа и после его получения или отказа профсоюзного органа в даче согласия на увольнение работника рассматривает спор по существу. Даже при выявлении в суде факта увольнения работника без согласования с профсоюзной организацией суд не вправе восстановить работника на работе, если только нет других нарушений, которые дают основания для восстановления. В случае если профсоюзная организация на запрос суда ответит возражением на увольнение работника, то это и будет основанием для восстановления на работе работника.
Статья 43'. Расторжение трудового договора по инициативе собственника или уполномоченного им органа без предварительного согласия профсоюзного органа.
Расторжение трудового договора по инициативе собственника или уполномоченного им органа без согласия профсоюзного органа допускается в случаях:
ликвидации предприятия, учреждения, организации;
неудовлетворительного результата испытания, обусловленного при принятии на работу;
увольнение с совмещаемой работы в связи с принятием на работу другого работника, не являющегося совместителем, а также в связи с ограничениями на работу по совместительству, предусмотренными законодательством;
восстановление на работе работника, ранее выполнявшего эту работу;
увольнение работника, не являющегося членом профессионального союза, действующего на предприятии, в учреждении, организации;
увольнения с предприятия, из учреждения, организации, где нет профсоюзной организации;
увольнение руководителя предприятия, учреждения, организации (филиала, представительства, отделения и иного обособленного подразделения), его заместителей, главного бухгалтера предприятия, учреждения, организации, его заместителей, а также служебных лиц таможенных органов, государственных налоговых инспекций, которым присвоены персональные звания, и должностных лиц государственной контрольно-ревизионной службы и органов государственного контроля за ценами;
руководящих работников, избираемых, утверждаемых или назначаемых на должности государственными органами, органами местного и регионального самоуправления, а также общественными организациями и иными объединениями граждан;
увольнение работника, совершившего по месту работы хищение (в том числе мелкое) имущества собственника, установленное приговором суда, вступившим в законную силу, либо постановлением органа, в компетенцию которого входит наложение административного взыскания или применение мер общественного воздействия.
Законодательством могут быть предусмотрены и другие случаи расторжения трудового договора по инициативе собственника или уполномоченного им органа без согласия соответствующего профсоюзного органа.
1. Перечень случаев, когда для расторжения трудового договора предварительное согласие профсоюзного органа не требуется, не является исчерпывающим, так как в части второй этой статьи предусматривается, что могут быть и другие случаи расторжения трудового договора по инициативе собственника или уполномоченного им органа без согласия профсоюзного органа. Они могут устанавливаться другими нормативными актами. Например, в соответствии со ст. 32 Закона «О порядке разрешения коллективных трудовых споров (конфликтов)» без согласия профкома увольняются лица, являющиеся организаторами забастовки, признанной судом незаконной, или не выполняющие решения о признании ее незаконной, а также работники, которые препятствуют прекращению незаконной забастовки.
2. Собственник имеет право в любой момент ликвидировать предприятие, учреждение, организацию, это его право, и он не обязан обосновывать причину, побудившую его к такому решению. Как при ликвидации, так и при банкротстве деятельность предприятия полностью прекращается, и с работниками трудовые отношения продолжаться не могут.
3. Законодатель установил, что для увольнения по результатам испытания (ст. 28 КЗоТ) согласия профсоюзного органа не требуется. Возможно, таким образом он защитил собственника от навязывания профсоюзными органами работников, которые по результатам испытания признаются несоответствующими работе.
4. Об увольнении с совмещаемой работы по основаниям, указанным в пункте третьем части первой ст. 431 КЗоТ, смотрите комментарий к ст. 21 КЗоТ.
5. Увольнение работника может иметь место в случае восстановления ранее уволенного работника на прежнюю работу по решению суда, КТС или самим собственником или уполномоченным им органом (п. 6 ст. 40 КЗоТ). Кроме этого, восстановление может быть в следующих случаях: восстановление на работу по протесту прокурора; возвращение на работу лица, призванного на срочную военную службу и уволенного в запас не позднее трех месяцев со дня призыва; возвращения реабилитированных.
Увольнение работника по этому основанию допускается только в том случае, если он не хочет или не может быть переведен на другую работу.
6. В том случае, если работник не является членом профсоюза, согласия на его увольнение не требуется. Если на предприятии отсутствует профсоюзная организация, то это также исключает обязанность собственника или уполномоченного им органа осуществлять такие действия.
7. Об увольнении лиц, указанных в п.7 ч.1 этой статьи, смотрите комментарий к п.1 ст.41 КЗоТ.
8. Также не требует предварительного согласия профсоюзного органа увольнение работника, совершившего по месту работы хищения (в том числе мелкого) имущества собственника, установленного приговором суда, вступившим в законную силу, либо постановлением органа, в компетенцию которого входит наложение административного взыскания, или применение мер общественного воздействия (см. п. 8 ст. 40 КЗоТ).
Статья 44. Выходное пособие.
При прекращении трудового договора по основаниям, указанным в пункте 6 статьи 36 и пунктах 1, 2 и 6 статьи 40 настоящего Кодекса, работнику выплачивается выходное пособие в размере не меньше среднего месячного заработка; в случае призыва или поступления на военную службу, направление на альтернативную (невоенную) службу (пункт 3 статьи 36) — не менее двухмесячного среднего заработка; вследствие нарушения собственником или уполномоченным им органом законодательства о труде, условий коллективного или трудового договора (статьи 38 и 39) — в размере, предусмотренном коллективным договором, но не менее трехмесячного среднего заработка.
1. Целью выходного пособия, как правило, является материальное обеспечение работника в период поиска новой работы. Однако в отдельных случаях оно носит характер льготы (призыв или поступление на срочную военную службу, направление на альтернативную (невоенную) службу).
Комментируемая статья устанавливает разные размеры выходного пособия, выплачиваемого работникам при увольнении. Размер выходного пособия устанавливается в зависимости от основания, по которому проводится увольнение.
2. Выделяются три группы оснований для получения выходного пособия:
а) выходное пособие в размере не менее среднего месячного заработка выплачивается при увольнении работника в связи с отказом от перевода на работу в другую местность вместе с предприятием, учреждением, организацией, а также в случае отказа от продолжения работы при изменении существенных условий труда (п. 6 ст. 36 КЗоТ); изменениями в организации производства и труда, в том числе ликвидации, реорганизации или перепрофилирования предприятия, учреждения, сокращении численности или штата работников (п. 1 ст. 40 КЗоТ); обнаружившимся несоответствием работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации или состояния здоровья, препятствующих продолжению данной работы (п. 2 ст. 40 КЗоТ); восстановлением на работе работника, ранее выполнявшего эту работу (п. 6 ст. 40 КЗоТ);
б) выходное пособие в размере не менее двухмесячного среднего заработка выплачивается в случае призыва или поступления на военную службу, направления на альтернативную (невоенную) службу (п. 3 ст. 36 КЗоТ);
в) выходное пособие в размере, предусмотренном коллективным договором, но не менее трехмесячного среднего заработка выплачивается в случае, если собственник нарушает законодательство о труде, условия коллективного и трудового договора. Работник имеет право на получение выходного пособия в таком размере и в случае расторжения срочного трудового договора, и при расторжении трудового договора, заключенного на неопределенный срок. 3. Выходное пособие выплачивается также временным работникам и работникам, занятым на сезонных работах. Такое пособие выплачивается им в случаях прекращения работы на предприятии, в учреждении, организации по причинам производственного характера, а также сокращения объема работ в них. Право на выходное пособие возникает у временных работников, если такое прекращение длится более недели, а для сезонных работников — более двух недель.
Исходя из того, что выходное пособие для временных и сезонных работников не предусмотрено комментируемой статьей, то можно сделать вывод, что перечень оснований прекращения трудового договора, при которых выплачивается выходное пособие, не является исчерпывающим. То есть выходное пособие может выплачиваться и другим работникам, если это предусмотрено специальными нормативными актами.
Статья 45. Расторжение трудового договора по требованию профсоюзного или другого уполномоченного на представительство трудовым коллективом органа.
По требованию профсоюзного органа, который по поручению трудового коллектива подписал коллективный договор, собственник или уполномоченный им орган должен расторгнуть трудовой договор (контракт) с руководителем или сместить его с занимаемой должности, если он нарушает законодательство о труде и не выполняет обязательств по коллективному договору.
В случае если коллективный договор подписал другой уполномоченный на представительство орган, трудовой договор с руководителем, не выполнившим обязательств по коллективному договору, должен быть расторгнут по требованию этого органа.
Если собственник или уполномоченный им орган, или работник, в отношении которого предъявлено требование о расторжении договора, не согласны с этим требованием, они могут обжаловать его в суд в двухнедельный срок. В этом случае выполнение требования о расторжении трудового договора приостанавливается до вынесения судом решения.
1. Правило о расторжении трудового договора содержится в комментируемой статье, а также в стст.ЗЗ и 38 Закона «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности». В п.9 ст.38 содержится несколько большее количество оснований для расторжения трудового договора с руководителем по требованию профсоюзного или другого уполномоченного на представительство органа. Они следующие:
а) нарушение законодательства о труде;
б) нарушение законодательства об охране труда;
в) уклонение от участия в переговорах в отношении заключения или изменения коллективного договора;
г) неисполнение обязательств по коллективному договору.
Под понятием «руководитель» следует понимать руководителя предприятия, учреждения, организации.
2. Комментируемая статья предоставляет право требовать расторжения коллективного договора или смещения руководителя с должности профсоюзному органу или уполномоченному на представительство органу, который по поручению трудового коллектива подписал коллективный договор, но для этого нужны достаточные основания.
3. Профсоюзная организация может по своему выбору требовать либо расторжения трудового договора руководителя, либо смещения его с занимаемой должности. Под смещением следует понимать перевод на низшую должность.
4. В том случае, если собственник или уполномоченный им орган, или работник, в отношении которого предъявлено требование о расторжении трудового договора или смещения с должности, не согласны с этим требованием, они могут обжаловать его в суд. Законодатель установил срок для обращения в суд — две недели. В случае обращения в суд, выполнение требования о расторжении трудового договора или смещения с должности руководителя приостанавливается до вынесения судом решения.
Статья 46. Отстранение от работы.
Отстранение работников от работы собственником или уполномоченным им органом допускается в случае: появления на работе в нетрезвом состоянии, в состоянии наркотического или токсичного опьянения; отказа или уклонения от обязательных медицинских осмотров, обучения, инструктажа и проверки знаний по охране труда и противопожарной охране; в других случаях, предусмотренных законодательством.
1. Отстранение от работы — это временное лишение находящегося в трудовых правоотношениях с предприятием гражданина возможности реального осуществления им права на труд. Кроме собственника или уполномоченного им органа, правом требовать отстранения от работы наделены соответствующие должностные лица государственных органов, государственного санитарного надзора, госавтоинспекции, следователь, органы дознания и др.
2. При отстранении от работы действие трудового договора не прекращается, за работником сохраняется его рабочее место и, как правило, ему не выплачивается заработная плата за эти дни.
У собственника или уполномоченного им органа нет обязанности отстранять работников от работы в случаях, перечисленных в комментируемой статье, у них есть такое право, которым они распоряжаются по своему усмотрению. Однако в случае появления работника на работе в нетрезвом состоянии, в состоянии наркотического или токсического опьянения собственник или уполномоченный им орган обязан отстранить от работы такого работника. Так как в ст. 17 Закона «Об охране труда» на собственника или уполномоченный им орган возлагается обязанность обеспечивать охрану труда, осуществлять контроль за соблюдением работниками правил охраны труда.
3. Если работник появился на работе в нетрезвом состоянии, то он должен быть отстранен от работы в этот день. Недопущение работника к работе в последующие дни после его появления в нетрезвом состоянии до решения вопроса о наложении на него взыскания или увольнения является незаконным, в подобных случаях у работника возникает право на получение заработной платы за время вынужденного прогула.
Кроме акта медицинского обследования, подтверждением нетрезвого состояния, состояния токсического или наркотического опьянения работника могут быть и показания свидетелей, и любые другие доказательства, принимаемые судом.
4. В соответствии со ст. 46 КЗоТ Украины и ст.7 Закона Украины «Об обеспечении санитарного и эпидемического благополучия населения» от 24.02.1994 г. на собственника или уполномоченный им орган возлагается обязанность устранения по представлению соответствующих должностных лиц государственной санитарно-эпидемиоло-гической службы от работы лиц, уклоняющихся от обязательного медицинского осмотра или прививки против инфекции.
В соответствии со ст. 26 работники предприятий пищевой промышленности, общественного питания и торговли, водопроводных сооружений, лечебно-профилактических, дошкольных и учебно-воспитательных учреждений, объектов коммунально-бытового обслуживания, иных предприятий, учреждений, организаций, профессиональная или иная деятельность которых связана с обслуживанием населения и может повлечь распространение инфекционных заболеваний, возникновение пищевых отравлений, а также работники, занятые на трудных работах и на работах с вредными или опасными условиями труда, должны проходить обязательные предварительные (при приеме на работу) и периодические медицинские осмотры. Обязательные ежегодные медицинские осмотры проходят также лица в возрасте до 21 года.
Внеочередные медицинские осмотры вышеуказанных лиц должны проводиться по требованию главного государственного санитарного врача, а также по просьбе работника, если он связывает ухудшение состояния своего здоровья с условиями труда.
5. Собственники предприятий, учреждений, организаций или уполномоченные ими органы несут ответственность согласно действующему законодательству за организацию и своевременность прохождения работниками обязательных медицинских осмотров и допуск их к работе без наличия необходимого медицинского заключения.
Работники, которые без уважительных причин не прошли в установленный срок обязательный медицинский осмотр в полном объеме, от работы отстраняются и могут быть привлечены к дисциплинарной ответственности. На период отстранения за такими работниками не сохраняется заработная плата (ст. 19 Закона «Об охране труда»).
6. В соответствии с комментируемой статьей подлежат отстранению от работы и работники, которые уклоняются от обучения, инструктажа и проверки знаний по охране труда и противопожарной безопасности.
В соответствии со ст.20. Закона Украины «Об охране труда» при принятии на работу и в процессе работы все работники должны проходить на предприятии инструктаж (обучение) по вопросам охраны труда, предоставления первой медицинской помощи потерпевшим от несчастных случаев, о правилах поведения при возникновении аварий.
Работники, занятые на работах с повышенной опасностью или на работах, где есть потребность в профессиональном отборе, должны проходить предварительное специальное обучение и один раз в год проверку знаний соответствующих нормативных актов об охране труда.
Перечень таких работ утверждается Государственным комитетом Украины по надзору за охраной труда.
Должностные лица, согласно Перечню, утвержденному Государственным комитетом Украины по надзору за охраной труда, до начала выполнения своих обязанностей и периодически, один раз в три года, проходят в установленном порядке обучение, а также проверку знаний по охране труда в органах отраслевого или регионального управления охраной труда с участием представителей органа государственного надзора и профсоюзов.
В случае неудовлетворительных знаний по вопросам охраны труда работники должны пройти повторное обучение и повторную проверку знаний. При неудовлетворительных результатах и повторной проверки знаний вопрос в отношении трудоустройства работника решается в соответствии с действующим законодательством.
Если работник не желает устранять причины, повлекшие его отстранение, то он может быть уволен с работы за нарушение трудовой дисциплины.
7. В соответствии со ст.5 Закона «О пожарной безопасности» собственник или уполномоченный им орган обязан организовывать обучение работников правилам противопожарной безопасности и проводить пропаганду мер в отношении их обеспечения.
Статьей 8 вышеуказанного Закона предусматривается, что все работники при принятии на работу и ежегодно по месту работы проходят инструктаж по вопросам пожарной безопасности соответственно Типовому положению, утверждаемому Министерством внутренних дел Украины.
Лица, которые принимаются на работу, связанную с повышенной пожарной опасностью, должны предварительно пройти специальное обучение (пожарно-технический минимум). Работники, занятые на работах с повышенной пожарной опасностью, один раз в год проходят проверку знаний соответствующих нормативных актов по пожарной безопасности, а должностные лица до начала выполнения своих обязанностей и периодически (один раз в три года) проходят обучение и проверку знаний по вопросам пожарной безопасности.
Перечень должностей и порядок организации обучения определяются Кабинетом Министров Украины.
8. Работник также может быть отстранен от работы и в других случаях, предусмотренных законодательством. Так,
он должен быть отстранен собственником или уполномоченным им органом, если об этом вынесено постановление следователя (обвинение лица в совершении преступления). Водитель, не имеющий при себе удостоверения, подтверждающего право на управление транспортным средством, также является основанием для отстранения и т.п.
Статья 47. Обязанность собственника или
уполномоченного им органа провести расчет с работником и выдать ему трудовую книжку.
Собственник или уполномоченный им орган обязан в день увольнения выдать работнику надлежащим образом оформленную трудовую книжку и произвести с ним расчет в сроки, указанные в статье 116 этого Кодекса.
В случае увольнения работника по инициативе собственника или уполномоченного им органа он обязан также в день увольнения выдать ему копию приказа об увольнении с работы. В иных случаях увольнения копия приказа выдается по требованию работника.
1. В соответствии с ч.1 комментируемой статьи собственник или уполномоченный им орган обязан в день увольнения выдать работнику надлежащим образом оформленную трудовую книжку. Днем увольнения считается день, который указан в приказе (распоряжении) собственника об увольнении. Как правило, это последний день работы работника.
Под надлежащим оформлением трудовой книжки следует понимать внесение в нее записи о причине увольнения в точном соответствии с законом. Запись об увольнении заверяется подписью руководителя предприятия или специально уполномоченного им на то должностного лица и печатью предприятия (отдела кадров предприятия).
2. При получении трудовой книжки работник должен расписаться в личной карточке и книге учета движения трудовых книжек. Если работник отказывается, то это следует засвидетельствовать путем составления акта. Это лишит работника возможности предъявлять претензии по поводу несвоевременной выдачи (невыдачи) трудовой книжки.
Если работник в день увольнения отсутствует, то собственник или уполномоченный им орган должен отправить почтовое сообщение о необходимости получить трудовую книжку.
По общему правилу, пересылка трудовой книжки по почте не допускается. Однако, если есть письменное согласие (просьба) работника, то собственник или уполномоченный им орган может отправить ее таким путем. Если уволенный своевременно не получил трудовую книжку, то она хранится в отделе кадров предприятия на протяжении двух лет, в отдельности от трудовых книжек работающих.
3. Если трудовая книжка не была выдана работнику по вине собственника или уполномоченного им органа, то работнику выплачивается средний заработок за все время вынужденного прогула. Днем увольнения в таком случае считается день выдачи трудовой книжки. О новом дне увольнения издается приказ и вносится запись в трудовую книжку работника. Ранее внесенная запись о дне увольнения признается недействительной.
4. В день увольнения собственник или уполномоченный им орган должен выдать работнику все надлежащие ему платежи. Если работник в день увольнения не работал, то указанные суммы должны быть выплачены не позднее следующего дня после предъявления работником требования о расчете.
В случае невыплаты по вине собственника или уполномоченного им органа причитающихся уволенному работнику сумм в указанные сроки, при отсутствии спора об их размерах, предприятие, учреждение, организация должны выплатить работнику его средний заработок за все время задержки по день фактического расчета.
5. В соответствии с ч.З комментируемой статьи на собственника или уполномоченный им орган в случае увольнения по своей инициативе работника возлагается обязанность вместе с трудовой книжкой выдать копию приказа об увольнении. Но в отличие от трудовой книжки, за невыдачу которой предусмотрено возмещение за все время прогула, за невыдачу приказа об увольнении такой санкции не предусмотрено.
Во всех остальных случаях увольнения (не по инициативе собственника) приказ об увольнении выдается по требованию работника.
Статье 48. Трудовые книжки.
Трудовая книжка является основным документом о трудовой деятельности работника.
Трудовые книжки ведутся на всех работников, работающих на предприятии, в учреждении, организации или у физического лица более пяти дней. Трудовые книжки ведутся также на внештатных работников при условии, если они подлежат государственному социальному страхованию.
Работникам, поступающим на работу впервые, трудовая книжка оформляется не позднее пяти дней после принятия на работу.
В трудовую книжку заносятся сведения о работе, поощрениях и награждениях за успехи в работе на предприятии, в учреждении, организации; сведения о взыскании в нее не заносятся.
Порядок ведения трудовых книжек определяется Кабинетом Министров Украины.
1. Трудовая книжка является основным документом о трудовой деятельности работника. Она удостоверяет наличие трудового стажа работника, характер выполняемых им работ, причины увольнения, а также содержит сведения о возрасте, образовании, профессии работника.
Основные вопросы относительно ведения трудовых книжек устанавливаются постановлением Кабинета Министров Украины от 27.04.93 «О трудовых книжках работников», а также Инструкцией о порядке ведения трудовых книжек на предприятиях, в учреждениях и организациях, утвержденной приказом Министерства труда, Министерства юстиции, Министерства социальной защиты населения от 29.07.1993 г.
2. Трудовые книжки ведутся на всех работников предприятий, учреждений и организаций всех форм собственности, которые проработали на них более 5 дней, включая лиц, которые являются совладельцами (собственниками) предприятий, крестьянских (фермерских) хозяйств, сезонных и временных работников, а также внештатных работников при условии, что они подлежат государственному социальному страхованию.
На работников, которые работают на условиях трудового договора у предпринимателей, не имеющих прав юридического лица, а также на работников, которые работают у отдельных граждан по их обслуживанию (как домашние работницы, няньки, шофера, охранники и др.), трудовые книжки не ведутся. Их работа подтверждается справкой организации, с участием которой был заключен трудовой договор между нанимателем и работником, а также справкой об уплате взносов в фонд государственного социального страхования.
На лиц, которые работают по совместительству, трудовые книжки ведутся только по месту основной работы.
3. При устройстве на работу работники обязаны предъявить трудовую книжку, оформленную в установленном порядке. Лица, которые впервые подыскивают работу и не имеют трудовой книжки, должны предъявить паспорт, диплом или иной документ об образовании или профессиональной подготовке. Военнослужащие, высвобожденные из Вооруженных Сил Украины, Службы безопасности Украины, Погранвойск Украины, Управления охраны высших должностных лиц Украины и других военных формирований, созданных в соответствии с законодательством Украины, и военнослужащие, высвобожденные из Вооруженных Сил бывшего Союза ССР и Вооруженных сил государств — участниц СНГ, предъявляют военный билет.
Вышеуказанными Положением и Инструкцией регулируются также вопросы, связанные с порядком ведения трудовых книжек, их хранением, изготовлением, снабжением и учетом.
4. Трудовые книжки и вкладыши к ним заполняются в соответствующих разделах на украинском и русском языках. В трудовую книжку вносятся сведения о работнике: фамилия, имя и отчество, дата рождения; сведения о работе, переводе на другую постоянную работу, увольнении, сведения о награждениях и поощрениях; о награждении государственными наградами Украины и отличиями Президента Украины, поощрения за успех в работе и прочие поощрения в соответствии с действующим законодательством Украины; сведения об открытиях, на которые выданы дипломы, об использованных изобретениях и рационализаторских предложениях и о выплаченных в связи с этим вознаграждениях. Взыскания в трудовую книжку не заносятся.
5. Записи в трудовой книжке при увольнении или переводе на другую работу должны проводиться в точном соответствии с формулировкой действующего законодательства и со ссылкой на соответствующую статью, пункт закона.
6. Все записи в трудовой книжке о принятии на работу, переводе на другую постоянную работу или увольнении, а также о наградах и поощрении вносятся собственником или уполномоченным им органом после издания приказа (распоряжения), но не позднее недельного срока, а в случае увольнения — в день увольнения и должны точно соответствовать тексту приказа (распоряжения).
Записи выполняются арабскими цифрами (число и месяц двузначными). Например, если работник принят на работу 5 января 1993 г., в графе 2 трудовой книжки записывается «05.01.1993».
Записи выполняются аккуратно, шариковой ручкой или ручкой с пером, чернилами черного, синего или фиолетового цвета. Записи об увольнении, а также сведения о награждении и поощрении заверяются печатью.
7. Собственник или уполномоченный им орган обязан ознакомить работника с каждой записью, которая заносится в трудовую книжку на основании приказа (распоряжения) (например, о назначении на работу, переводе и увольнении и т.п.) под расписку в личной карточке.
8. В случае выявления неправильной или неточной записи сведений о работе, переводе, а также о награждении и поощрении и тому подобное, исправление выполняется собственником или уполномоченным им органом, где была сделана соответствующая запись.
9. Трудовая книжка на работника, который устраивается на работу впервые, заводится после первых 5 дней работы. Сведения о работнике записываются на первой странице (титульном листе) трудовой книжки.
Фамилия, имя и отчество (полностью, без сокращения или замены имени и отчества инициалами) и дата рождения указываются на основании паспорта или свидетельства о рождении.
После указания даты заполнение трудовой книжки работник своей подписью заверяет правильность внесенных сведений. Первую страницу (титульный лист) трудовой книжки подписывает лицо, ответственное за выдачу трудовых книжек, и после этого ставится печать предприятия (или печать отдела кадров), на котором впервые заполнялась трудовая книжка.
10. Для студентов, слушателей курсов, учеников, аспирантов и клинических ординаторов, которые имеют трудовые книжки, учебное заведение (научное учреждение) вносит записи о времени обучения на дневных отделениях (в том числе подготовительных) высших учебных заведений. Основанием для таких записей является приказ учебного заведения (научного учреждения) о зачислении на обучение и об отчислении из числа студентов, учеников, аспирантов, клинических ординаторов.
Для студентов, учеников, аспирантов и клинических ординаторов, которые ранее не работали и в связи с этим не имели трудовых книжек, сведения о работе в студенческих лагерях, на производственной практике, а также о выполнении научно-исследовательской хоздоговорной тематики на основании справок вносятся предприятием, где в дальнейшем они будут работать.
11. В трудовые книжки по месту работы вносятся отдельной строкой, со ссылкой на дату, номер и наименование соответствующих документов такие записи:
— о времени службы в составе Вооруженных Сил Украины и иных войсках, где на проходящих службу не распространяется законодательство о труде и государственном социальном страховании, с указанием даты призыва (зачисления) и даты увольнения со службы;
— о времени обучения в профессиональных учебно-воспитательных учреждениях и иных учреждениях в учебно-курсовых комбинатах (центре, пункте и тому подобное);
— о времени обучения в высших учебных заведениях (включая и время работы в студенческих лагерях, на производственной практике и при выполнении научно-исследовательской хоздоговорной тематики) и о времени пребывания в аспирантуре и клинической ординатуре;
— о работе в качестве членов колхоза — в том числе, когда действующим законодательством предусмотрено включение этой работы в общий трудовой стаж работников;
— о времени ухода за инвалидом I группы или ребенком-инвалидом в возрасте до 16 дет, а также за пенсионером, который на основании заключения медицинского учреждения требует постоянного постороннего ухода (п. «е» ст. 56 Закона Украины «О пенсионном обеспечении»), в том числе за престарелым, достигшим 80-летнего возраста (согласно медицинскому заключению);
— безработным лицам о периоде получения помощи по безработице (вносится в трудовую книжку органом государственной службы занятости населения). Предусмотренные этим пунктом записи вносятся в трудовую книжку до занесения сведений о работе на данном предприятии.
12. Трудовые книжки граждан, которые работают по трудовым договорам в иностранных представительствах, иностранных корреспондентов, сотрудников международных организаций и других приравненных к ним иностранцев на территории Украины хранятся: в г. Киеве — в Генеральной дирекции Киевской государственной администрации по обслуживанию иностранных представительств; в Республике Крым и областях — в департаментах внешних связей областных государственных администраций, в г. Севастополе — в городской государственной администрации. Эти организации делают отметки в трудовых книжках о принятии на работу и об увольнении с работы в соответствии с трудовыми договорами и справками нанимателей. Во время устройства на работу делается запись: «Принят на работу в систему Генеральной дирекции Киевской государственной администрации по обслуживанию иностранных представительств» и при увольнении делается запись: «Уволен с работы из системы Генеральной дирекции Киевской государственной администрации по обслуживанию иностранных представительств» со ссылкой на соответствующие статьи КЗоТ Украины. Запись, сделанная в трудовой книжке иностранными представительствами, иностранными корреспондентами, сотрудниками международных организаций и иными приравненными к ним иностранцами на территории Украины, является недействительной.
13. В трудовые книжки работников в раздел «Сведения о награждениях» вносятся сведения о награждении государственными наградами Украины и отличиями Президента Украины; в раздел «Сведения о поощрениях» вносятся сведения о поощрении за успехи в работе.
В трудовые книжки не заносятся сведения о премиях, предусмотренных системой оплаты труда, или выплата которых носит регулярный характер.
14. При увольнении запись об увольнении в трудовой книжке работника производится с соблюдением таких правил: в графе 1 ставится порядковый номер записи; в графе 2 — дата увольнения; в графе 3 — причина увольнения; в графе 4 отмечается, на основании чего внесена запись, приказ (распоряжение), его дата и номер.
Днем увольнения считается последний день работы.
15. В случае назначения пенсии по возрасту, пенсии за выслугу лет, в трудовой книжке органами социального обеспечения ставится штамп «Пенсия назначена». Штамп ставится в разделе «Сведения о назначении пенсии».
16. Если у работника в трудовой книжке заполнены все страницы соответствующих разделов, то она дополняется вкладышем. Вкладыш вшивается в трудовую книжку, заполняется и ведется собственником или уполномоченным им органом по месту работы работника в таком же порядке, как и трудовая книжка. О каждом выданном вкладыше на первой странице (титульный лист) трудовой книжки сверху ставится штамп размером 10x25 мм с надписью «Выдан вкладыш» и здесь же отмечаются серия и номер вкладыша. При каждой следующей его выдаче должен ставиться второй штамп и отмечаться серия и номер вкладыша. Сам вкладыш без трудовой книжки недействителен.
17. На каждом предприятии ведется документация относительно учета бланков трудовых книжек и заполненных трудовых книжек.
Книга учета движения трудовых книжек и вкладышей к ним ведется отделом кадров или иным подразделением предприятия, осуществляющим оформление приема и увольнения работников. В случае получения трудовой книжки в связи с увольнением работник расписывается в личной карточке и в книге учета.
Статья 49. Выдача справки о работе и заработной плате.
Собственник или уполномоченный им орган обязан выдать работнику по его требованию справку об его работе на данном предприятии, в учреждении, организации с указанием специальности, квалификации, должности, времени работы и размера заработной платы.
1. В соответствии с комментируемой статьей на собственника или уполномоченный им орган возлагается обязанность предоставить работнику справку о работе на данном предприятии, учреждении, организации. В такой справке указываются специальность, квалификация, занимаемая должность, время работы и размер заработной платы. Указанный перечень сведений является исчерпывающим, поэтому выдача справок с иными сведениями комментируемой статьей не регулируется.
2. Достоверность справки о работе и заработной плате удостоверяется подписью руководителя или уполномоченного на то должностного лица и печатью предприятия, учреждения, организации.
3. В комментируемой статье не указан срок выдачи такой справки, но так как ее подготовка не требует большого периода времени, т«о считаем, что она должна выдаваться в срок, о котором просит работник, или в иные разумные сроки.
Поможем написать любую работу на аналогичную тему