Враждебные поглощения: формы и пути защиты от них.

Помимо добровольной смены собственника предприятия существуют и так называемые процессы "недружественных поглощений" предприятий.  Любое предприятие, котрое эффективно работает, может являться потенциальным объектом для поглощения.

Под недружественным поглощением принято понимать захват предприятия или активов, то есть установление над ними юридического и физического контроля вопреки воле их собственников.

От недружественного поглощения следует отличать очень популярный на Западе гринмейл (или корпоративный шантаж), который проявляется в различных мероприятиях миноритарного акционера (или участника) с целью вынудить общество купить его акции (долю) по цене, существенно превышающей рыночную стоимость. Хотя в Украине гринмейл менее популярен, чем в странах Запада, украинским компаниям следует опасаться и вовремя реагировать на подобные действия, так как при определенных обстоятельствах гринмейл может перерасти в полноценную рейдерскую атаку. С другой стороны, неудачная рейдерская атака может превратиться в гринмейл, направленный на возвращение рейдером потраченных на неудачную атаку денег.

Основными факторы, влияющими на развитие рынка враждебных поглощений являются:

• отсутствие выработанной практики уголовно-правовой квалификации рейдерских действий;
• роль государства;
• влияние процессов глобализации;
• несовершенство законодательной базы,
• отсутствие сильной независимой судебной власти;
• коррупция.

Исторически рейдерство имеет в Украине свои юридические и экономические предпосылки.

Во-первых, несовершенство законодательства и низкий уровень правовой культуры.

Во-вторых, развитие постсоветской экономики (в докризисный период) способствовало сосредоточению большого количества свободных денег в руках новых капиталистов, которые, как и свойственно этапу первичного накопления капитала, не обращали особого внимания на этические аспекты ведения бизнеса. В условиях отечественной правовой реальности многие из них решили вкладывать эти деньги не в начало и развитие собственного бизнеса, а в захват готовых бизнес-проектов.

Таблица 6.1Этапы развития враждебных поглощений в Украине.

Мотивы осуществления недружественных поглощений:

• Получение синергетического эффекта предприятием-агрессором с помощью недружественного поглощения,
• Поглощение предприятия с целью его последущей продажи по частям.
• Устранение конкурента предприятием-агрессором.

В общем виде механизм осуществления враждебного слияния можно разделить на три этапа: сбор и налаиз информации о  предприятии-цели, разработка мероприятий  и выбор тактики интегреации,  поглощение (рис. 6.1).

Факторы, влияющие на выбор предприятия для осуществления  враждебного поглощения:

ü    соответствие захвата стратегическим целям поглощающей компании;

ü    недооцененность акций поглощаемой компании;

ü    уникальность выпускаемой продукции/оказываемых услуг;

ü    наличие у компании-«мишени» высоколиквидного баланса с избыточными денежными средствами (например, в форме пенсионных или страховых фондов) либо значительного портфеля ликвидных ценных бумаг;

ü    явно недоиспользуемый долговой потенциал компании;

ü    существование у поглощаемой компании дочерних обществ, которые могут быть проданы без значительного ущерба для денежных потоков;

ü    плохое контролирование менеджментом компании-«мишени» своих акций;

ü    компания-«мишень» является аутсайдером в своей отрасли.

В обобщенном виде можно выделить такие основные тактики для захвата предприятий: 

• консолидация контрольного пакета акций (доли) для получения контроля над предприятием;

• осуществление действий, направленных на отчуждение активов без установления контроля над самим предприятием. В этом случае активы несколько раз перепродаются, и предъявить претензию к окончательному собственнику зачастую сложно;

• консолидация кредиторской задолженности (долгов) предприятия, с тем чтобы оказывать давление на предприятие с целью получения контроля над ним, или чтобы инициировать процедуру банкротства, вследствие которой получить желаемое предприятие или актив.

Враждебное поглощение может быть как законным («белым»), когда компания-агрессор действует исключительно экономическими и юридическими способами, так и незаконным (недобросовестным, или «черным», когда враждебность проявляется именно в сфере менеджмента).

Враждебная тактика представляет собой тендерное предложение (tender offer):

1. Двухуровневое предложение (two-tier offer) – цена, по которой поглощающая компания обещает купить акции, дифференцируется. Цена первого, более высокого, уровня платится за определенное максимальное количество акций, объявляемое одновременно с тендерным предложением. Остальные акции покупаются по более низкой цене.

2. Частичное предложение (partial offer) – поглощающая компания определяет максимальное количество акций, которое она хочет приобрести, но не объявляет своих планов относительно остальных акций. Это делается с целью подстегнуть акционеров для быстрого принятия предложения – продавший акции первым получает за них более высокую цену.

3. «Все или ничего» (any or all) – такое предложение означает, что поглощающая компания определяет цену, но не максимальное количество акций, которое она намерена приобрести, и одновременно с этим декларирует, что ни одна акция не будет куплена, пока определенные условия предложения не будут выполнены;

4. «Медвежьи объятия» (bear hug) – рассылка писем директорам компании-«мишени» с сообщением о предполагаемом поглощении и требованием принять быстрое решение (иногда в течение нескольких часов). Если поглощающая компания не получает положительного ответа на свое предложение, она может обратиться непосредственно к акционерам компании-«мишени» с тендерным предложением.

5. «Объятия плюшевого медведя» (teddy bear hug) – ситуация при которой предприятие-«мишень» дает понять, что не возражает против слияния, но хочет получить за свои акции более высокую цену.

При противодействии поглощению педприятия-цели предприятие агрессор может применить следующие пути осуществления не законного захвата предприятия (http://bizentropy.biz/articles/164-zashhita-ot-vrazhdebnogo-pogloshheniya-prodolzhenie.html):

1.    Подделка документов (доверенности. реестра).

2.    Использование судебных исков.

3.    Заведение уголовного дела на гендиректора или главного акционера (возможно иное устранение должностного лица, например, отправление за границу по неожиданно выигранной путевке).

4.    Сговор с местной властью.

5.    Экономическое воздействие на компанию-цель (лишение сырья, создание трудностей со сбытом и т.д.).

6.    Скупка акций.

7.    Использование принципа "белого рыцаря".

Технология представляет собой следующее: некая таинственная и весьма агрессивная компания "черный рыцарь" начинает активные мероприятия против компании-цели. В это время "белый рыцарь", узнав о происходящем, мягко предлагает собственникам предприятия избавить их от надоедливого "черного рыцаря", но для этого необходимо продать контрольный пакет акций некой третьей компании, являющейся организатором действий и "черного" и "белого" рыцарей.

Борьба с рейдерством – это комплекс мер, который включает в себя, помимо правовых механизмов, также административные, такие как физическая охрана бизнеса, PR-механизмы (пропаганда имеет большое значение, как для успеха рейдерской атаки, так и для эффективной защиты от таких атак), и другие аспекты.

Борьба с рейдерством предусматривает разработку защитных механизмов, тактик.

Защитные механизмы, тактики представляют собой специальные меры, принимаемые компанией с целью предотвратить либо остановить враждебное поглощение, в том числе снизить экономическую привлекательность поглощения и увеличить издержки поглощающей компании.

Защитные тактики можно разделить на общие и специальные.

Общие тактики – закрепленные в законодательстве меры гражданско-правовой, административной и уголовной ответственности.

Специальные защитные тактики реализуются непосредственно компанией по собственному усмотрению и могут быть превентивными или стратегическими (применяемыми до поглощения) и оперативными или экстренными (после начала поглощения).

В зависимости от времени внедрения защитных механизмов (до или после начала рейдерской атаки) их принято разделять на превентивные и оперативные.

I. Превентивные способы защиты от недружественных поглощений - внедряются предприятием до возникновения угрозы недружественного поглощения и направлены на минимизацию рисков такого поглощения.  Они предптавляют собой систему защитных мер организационно-управленческого характера, направленных на усовершенствование экономической безопасности предприятия.

Основные характеристики применения превентивных способов защиты от рейдерства:

- требует меньших затрат и являются более эффективными;

- разработанный комплекс превентивных мер способствует снижению рейдерской привлекательности;

- повышение еффективности управления предприятием;

- рост рыночной стоимости капитала предприятия.

Виды привентивных способов защиты от недружественных поголщений:

1. Мониторинг текущей ситуации (организация анализа скупки-продаж акций, недружественных поглощений на аналогичных предприятиях).

2. Использование залоговой схемы. Залоговая сумма законодательно закрепляет приоритет залогодержателя перед другими кредиторами  в удовлетворении своих требований за счет заложенного имущества должника.

3. Рассредоточение активов предприятия и построение безопасной организационной структуры бизнеса. Разукрупнение владельцев акций предприятия и создание двух типов предприятий: владеющие и операционные. Владеющие предприятие аккумулирует на себе все основные бизнес-активы, операционное предприятие осуществляет основную деятельность - заключает все договоры, несет гарантийные обязательства, получает лицензии и т.д. При этом собственного капитала операционное предприятие практически не имеет: вся прибыль выводится на владеющее предприятие, а основные активы находятсяв в аренде у владеющего предприятия.

4. Грамотность составления документов и организация защиты системы документооборота:

- защищенность уставных документов,

- включение в договора положения, обязывающие контрагентов предприятия ставить его в известность об изменении их деятельности,

- осуществление защиты реестра акционеров и других документов от несанкционированного доступа,

- защита комерческой тайны сотрудниками предприятия.

5. Усовершенистование системы контроля и учета на предприятии -  контроль кредиторской задолженности.

6. PR-защита. Формирование имиджа предприятия как важной для страны или региона может помочь при противостоянии поглощению.

7. Налаживание отношений с органами власти.

8. Плановое привлечение заемного капитала с целью снижения рейдерской привлекательности предприятия.

9. Создание единого корпоративного климата (систем мотивации персонала).

10. Силовая защита предприятия.

ІІ Оперативные способы защиты от недружественных поглощений осуществляются в процессе проведения враждебного поглощения.

Виды оперативных способов защиты от недружественных поглощений:

1. Реорганизация предприятия с целью:

- выкупа акций у миноритарных акционеров,

- смены организационно-правовой формы,

- выведение активов и передача их новому юридическому лицу,

- разукрупнение бизнеса.

2. Дополнительная эмиссия акций и защита акций предприятия от перепродажи.

3. Погашение всей кредиторской заболженности и прочих обязательств.

4. Осуществление информационного освещения поглощения предприятия в СМИ и Интернете.

5. Целевой выкуп акций и активов у агрессора;

6. Использовние тактики "белый рыцарь" — слияние с успешным предприятием.

7. Создание высоко профессиональной юридической, служб экономической и силовой безопасности.

8. Использование технологии "отравленных пилюль". Это различные действия менеджмента поглощаемого предприятия, призванные создать захватчику дополнительные проблемы (неэффективные сделки, заключенные незадолго до поглощения, выдача векселей, сокрытие или уничтожение всех документов).

9. Использование технологии "золотых парашютов" положения трудовых контрактов топ-менеджеров о денежной компенсации при досрочном прекращении их полномочий.

10. Банкротство предприятия.